Вопросъ № 32Вопрос № 32

1. Право на защиту и понятие способа защиты
2. Классификация способов защиты
3. Формы защиты гражданских прав
4. Самозащита и меры оперативного воздействия
5. Государственно-принудительные меры защиты
6. Выбор и применение адвокатом способов защиты

§ 1.Право на защиту и понятие способа защиты

• Природа: Суханов рассматривает право на защиту как правомочие в составе субъективного права; в литературе есть мнение, что это самостоятельное субъективное право (Братусь, анализ мнений) [9, с. 539].
• Содержание права на защиту определяется материальными и процессуальными нормами [9, с. 539]:
  • о содержании меры;
  • об основаниях ее применения;
  • о круге управомоченных лиц;
  • о порядке применения;
  • о правах лица, к которому мера применяется.

Цели способов защиты (правоохранительных мер) по Суханову [9, с. 539-540]:

• пресечение правонарушения;
• восстановление прежнего правового положения и имущественной сферы потерпевшего;
• возложение имущественных обременений на нарушителя;
• понуждение к действию неимущественного характера.

• Перечень открытый («иные способы» - по закону); способы конкретизируются в законе, а в допустимых случаях - в договоре [9, с. 540; 3, с. 4].

Основания применения - обстоятельства, с которыми закон или договор связывают применение меры [9, с. 543]:

• примеры: виндикация - нахождение вещи в чужом незаконном владении; признание авторства - плагиат;
• меры защиты не могут носить характер самоуправства;
• одно основание может породить одновременно меру защиты и меру ответственности (удержание и неустойка при неоплате вещи);
• главное основание может порождать производное (виндикация и взыскание доходов с недобросовестного владельца).

§ 2.Классификация способов защиты

Меры ответственности и меры защиты в узком смысле (Суханов, со ссылкой на Красавчикова) [9, с. 540-542]:

Меры защиты в узком смысле Суханов делит по содержанию, формам и основаниям на [9, с. 542]:

1. фактические действия, имеющие признаки самозащиты;
2. меры оперативного воздействия на нарушителя;
3. государственно-принудительные меры, применяемые компетентными органами: публично-правовые и собственно гражданско-правовые [9, с. 555].

• Превентивный способ - иск о запрете опасной деятельности: «Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность» [2, ст. 1065; 9, с. 541].

§ 3.Формы защиты гражданских прав

• Юрисдикционная форма - защита государственными или уполномоченными государством органами (в том числе третейскими судами) [9, с. 544].
  • Судебная - защиту нарушенных или оспоренных прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с компетенцией; лицо использует право на иск [1, ст. 11; 9, с. 544].
  • Административная - «лишь в случаях, предусмотренных законом»; ее решение может быть оспорено в суде (ФАС, защита интеллектуальных прав по п. 2 ст. 1248 ГК) [1, ст. 11; 9, с. 544-545].
• Неюрисдикционная форма - самостоятельные действия управомоченного лица без обращения к органам: самозащита и меры оперативного воздействия [9, с. 545].
• Третейские суды, по Суханову, - частноправовой механизм, не являющийся формой правосудия [9, с. 544].

§ 4.Самозащита и меры оперативного воздействия

Самозащита

• Понятие: совершение управомоченным лицом фактических действий, соответствующих закону и направленных на охрану его благ [9, с. 545].
• Виды по Суханову [9, с. 546]:
  • воздействие на свое имущество (охранные устройства, клеймение животных);
  • воздействие на личность или имущество нарушителя - только при признаках необходимой обороны или крайней необходимости.
• Недопустима [9, с. 546]:
  • для защиты исключительных прав, чести и репутации, прав требования по обязательству - иначе возможно самоуправство;
  • с умышленным причинением вреда (ограда под током, самострел).

Меры оперативного воздействия

• Понятие: юридические средства, применяемые к нарушителю самим управомоченным лицом как стороной относительного правоотношения без обращения к государственным органам [9, с. 550].
• Отличия от самозащиты [9, с. 550-551]:
  • защищают только относительные имущественные права;
  • всегда являются односторонними сделками.
• Особенности [9, с. 551-552]:
  • применяются только при нарушении, предусмотренном законом или договором (поэтому отказ заказчика по ст. 717 ГК - не такая мера);
  • выполняют превентивную функцию;
  • требуют точного описания в законе или договоре;
  • не создают для нарушителя юридически обязательных обременений.

§ 5.Государственно-принудительные меры защиты

Публично-правовые [9, с. 555-557]

• Признание недействительным (недействующим) нормативного акта органа; признание законов неконституционными - только КС РФ (пример - Постановление КС РФ от 14.05.1999 № 8-П о конфискации автомобилей у добросовестных приобретателей) [9, с. 555-556].
• Признание недействительным ненормативного акта, не соответствующего закону и нарушающего права; после этого право восстанавливается способами ст. 12 ГК [1, ст. 13; 9, с. 556].
• Предписания внесудебных органов (ФАС).
• Конфискационные санкции и изъятие контрафакта [9, с. 557].
• Суд не применяет противоречащий закону акт органа независимо от признания его недействительным [1, ст. 12; 3, с. 5].
• Убытки от незаконных действий государственных органов возмещает публично-правовое образование [1, ст. 16].

Гражданско-правовые, не являющиеся мерами ответственности

• Перечень: признание права; негаторный и виндикационный иски; недействительность сделок и ее последствия; восстановление положения; присуждение к исполнению в натуре; прекращение или изменение правоотношения; истребование неосновательного обогащения; освобождение имущества от ареста; отказ в защите при злоупотреблении правом и др. [9, с. 557-558].
• Применяются к равноправным участникам и, как правило, только по инициативе потерпевшего [9, с. 557-558].
• Признание права - самостоятельный способ (плагиат) или элемент другого (в виндикации суд сначала устанавливает право собственности); требование должно быть адресовано конкретному нарушителю - при отсутствии спора давностный владелец обращается за установлением юридического факта, а не с иском о признании [9, с. 558-559].
• Восстановление положения - в том числе признание недействительными решений собраний; «восстановление корпоративного контроля» выходит за рамки мер защиты [9, с. 559].
• Прекращение или изменение правоотношения - определение долей, раздел, справедливая цена, расторжение договора при существенном нарушении [9, с. 559].
• Отказ в защите права при злоупотреблении - полностью или частично; потерпевший от злоупотребления вправе требовать убытков [1, ст. 10].

§ 6.Выбор и применение адвокатом способов защиты

Алгоритм выбора способа

1. Определить защищаемое право и характер нарушения: нарушено, оспорено или только есть угроза - от этого зависит выбор между мерой ответственности и мерой защиты в узком смысле, а при угрозе - превентивным иском о запрете деятельности [9, с. 541; 2, ст. 1065].
2. Проверить, есть ли специальный способ для данного отношения: общая норма ст. 12 ГК конкретизируется в специальных нормах, а иные способы допустимы только по закону [1, ст. 12; 9, с. 540].
3. Сопоставить основания применения и предмет доказывания [9, с. 543, 558-559; 3, с. 5]:
   • виндикация - право истца и незаконное владение ответчика;
   • убытки - нарушение, убытки, причинная связь (вина предполагается).
4. Проверить, восстановит ли способ право реально: признание права требует спора с конкретным нарушителем; без спора - заявление об установлении юридического факта [9, с. 558].
5. Сочетать главные и дополнительные меры: виндикация и доходы с недобросовестного владельца; удержание и неустойка; признание акта недействительным и восстановление права способами ст. 12 ГК [9, с. 543; 1, ст. 13].
6. Использовать внесудебные меры до иска: приостановление встречного исполнения, удержание, отказ от договора, исполнение за счет должника - при наличии оснований в законе или договоре; самозащита - только соразмерная [1, ст. 14; 9, с. 551-554].
7. Учесть форму защиты: административный порядок - только по закону, его решение обжалуется в суд [1, ст. 11].

Применение способа в процессе

• Сформулировать предмет иска как материально-правовое требование с указанием способа защиты по ст. 12 ГК [10, с. 349].
• При подготовке дела добиваться обсуждения юридической квалификации: неверная ссылка на нормы не губит иск [3, с. 4-5].
• Если доверитель - ответчик: возражать, что избранный истцом способ не восстанавливает его право или не предусмотрен законом, а также заявлять о злоупотреблении правом истца [1, ст. 10; 3, с. 4].

• Право на защиту: правомочие субъективного права
• Способ защиты: цели - пресечь, восстановить, обременить, понудить
  • перечень ст. 12 ГК открытый («иные способы» по закону)
• Классификация
  • меры ответственности: убытки, неустойка, моральный вред
  • меры защиты в узком смысле
    • самозащита: оборона, крайняя необходимость
    • оперативное воздействие: за счет должника, удержание, отказ
    • государственно-принудительные: публичные и гражданско-правовые
• Формы: юрисдикционная (суд, административная), неюрисдикционная
• Выбор адвокатом
  • характер нарушения, специальная норма, предмет доказывания
  • реальное восстановление права, сочетание мер
  • суд сам квалифицирует (п. 9 ПП № 25)