Вопросъ № 26Вопрос № 26

1. Понятие и значение адвокатской тайны
2. Предмет (содержание) адвокатской тайны
3. Субъекты обязанности и пределы тайны
4. Гарантии сохранения адвокатской тайны
5. Ответственность за нарушение адвокатской тайны
6. Меры, направленные на защиту и сохранение тайны (деятельность адвоката)

§ 1.Понятие и значение адвокатской тайны

• Иммунитет доверителя - особое правовое состояние неприкосновенности прав и интересов доверителя в связи с обращением к адвокату; Совет ФПА называет его соблюдение важнейшей гарантией права на квалифицированную помощь [8, абз. 34].
• Головко: свидетельский иммунитет объясняется тем, что право на защиту включает доверительное общение с адвокатом без страха, что информация попадет к следователю; этой ценности отдан приоритет перед интересами расследования [16, с. 395].

Свойства режима [9, ст. 6]:

• безусловный приоритет деятельности адвоката;
• срок хранения не ограничен во времени;
• освободить может только доверитель; согласие - письменное, в присутствии адвоката, без воздействия адвоката и третьих лиц.

§ 2.Предмет (содержание) адвокатской тайны

Правила сохранения тайны распространяются на [9, ст. 6; 8, абз. 9-17]:

Уточнения ФПА:

• расчеты и счета: данные о расчетах адвоката коллегии с доверителем, включая сведения о банковских счетах, составляют тайну; запрос в адвокатском образовании сведений о счете адвоката - только по судебному решению (Разъяснение КЭС от 08.07.2021) [11, абз. 15; 11, абз. 18; 12, абз. 198];
• преступления доверителя: тайна охватывает сведения о любых преступлениях и правонарушениях доверителя или связанных с ним лиц, независимо от связи с поручением и источника (Разъяснение КЭС № 07/17 от 28.06.2017) [10, абз. 7];
• эскроу-агент: режим тайны распространяется и на эту деятельность адвоката (КЭС, 2018) [13, абз. 25].

§ 3.Субъекты обязанности и пределы тайны

Кто обязан

• Помощники, стажеры, иные сотрудники адвокатских образований - письменно предупреждаются и дают подписку [9, ст. 6].
• Партнеры по партнерскому договору - тайна распространяется на всех партнеров [9, ст. 6].
• Адвокатские образования, включая коллегии, - в равной степени (позиция КС, Постановление № 33-П, в изложении КЭС) [11, абз. 16; 8, абз. 45].

Пределы

• Вне оказания помощи адвокат - частное лицо и может быть допрошен об иных известных ему обстоятельствах [8, абз. 20; 16, с. 396].

Исключения из запрета разглашения

• Спор с доверителем и своя защита: без согласия доверителя адвокат вправе использовать его сведения в объеме, разумно необходимом для позиции в гражданском споре с доверителем или защиты по дисциплинарному или уголовному делу против себя [9, ст. 6].
• Допрос по ходатайству: адвокат-защитник - если сам ходатайствует с согласия и в интересах подзащитного; иной адвокат - с согласия лица, которому оказывал помощь [2, ст. 56].
• Головко называет это «ограниченной релятивизацией» свидетельского иммунитета и отмечает спор о том, сохраняет ли допрошенный адвокат статус защитника [16, с. 397].
• 115-ФЗ: обязанность уведомлять уполномоченный орган о подозрительных операциях (п. 2 ст. 7.1) не относится к сведениям, составляющим адвокатскую тайну; Совет ФПА подает это как особенность исполнения обязанности, определяемую необходимостью сохранения тайны [3, ст. 7.1; 8, абз. 53-55].

§ 4.Гарантии сохранения адвокатской тайны

Закон об адвокатуре [1, ст. 8; 1, ст. 18]:

• адвокат не может быть вызван и допрошен как свидетель об обстоятельствах, ставших известными в связи с обращением за помощью или ее оказанием;
• ОРМ и следственные действия в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, - только по судебному решению;
• полученные сведения, предметы и документы - доказательства обвинения, только если не входят в производство адвоката (кроме орудий преступления и предметов, запрещенных или ограниченных в обороте);

• истребование от адвокатов и работников образований, палат, ФПА сведений по конкретным делам не допускается.

• Служебные помещения под защитой (Совет ФПА): помещения образований, иные помещения, где адвокат работает по специальным соглашениям, помещения адвоката, учредившего кабинет [8, абз. 23].

Процессуальное законодательство:

• свидетельский иммунитет - УПК, ГПК, АПК, КАС, НК [2, ст. 56; 4, ст. 69; 5, ст. 56; 6, ст. 51; 7, ст. 90];
• недопустимы предметы, документы и сведения из производства адвоката, полученные в ходе ОРМ или следственных действий [2, ст. 75];
• обыск, осмотр, выемка - только после возбуждения дела в отношении адвоката, по постановлению судьи с конкретными объектами, в присутствии представителя палаты; запрещено изъятие всего производства и его фиксация [2, ст. 450.1].

• Налоговый контроль. По позиции КС (Определения от 06.03.2008 № 449-О-П и 17.06.2008 № 451-О-П, в изложении ФПА) налоговый орган не вправе требовать сведения о содержании помощи, которые могут быть использованы против клиентов, но вправе - сведения для оценки налоговых последствий сделок адвоката; спор разрешает вышестоящий налоговый орган или суд [8, абз. 57-62].
• Внутрикорпоративные гарантии. В дисциплинарном производстве принимаются меры для охраны тайны, члены комиссии предупреждаются о недопустимости разглашения, разглашение материалов производства запрещено [9, ст. 19; 9, ст. 23; 9, ст. 26].

§ 5.Ответственность за нарушение адвокатской тайны

• КПЭА дополнительно запрещает: использовать такие сведения в своих интересах или интересах третьих лиц; давать свидетельские показания об обстоятельствах, ставших известными в связи с профессиональными обязанностями [9, ст. 9; 9, ст. 6].
• Прекращение статуса - за незаконное использование и (или) разглашение информации, связанной с оказанием помощи доверителю [1, ст. 17].

Запреты из системного толкования (Совет ФПА) [8, абз. 47-51]:

• использовать тайну по делам других клиентов;
• без письменного согласия доверителя сообщать ее коллегам для консультаций;
• подробно рассказывать о деле семье и друзьям;

• использовать тайну в личных, в том числе рекламных, целях.

• Адвокат обязан защищать доверителя и от доступа к тайне по собственной неосторожности [8, абз. 46].

§ 6.Меры, направленные на защиту и сохранение тайны (деятельность адвоката)

Организация делопроизводства:

• вести его отдельно от материалов доверителя; материалы производства и переписку ясно обозначать как принадлежащие адвокату или исходящие от него [9, ст. 6; 12, абз. 201];
• предупреждать сотрудников и получать подписку [9, ст. 6].

Практические меры (Приложение 2 к Рекомендациям 2009 года) [8, абз. 133-154]:

• общаться с доверителем в помещениях, обеспечивающих конфиденциальность; не обсуждать тайну по телефону и по громкой связи;
• не сообщать тайну коллегам без письменного согласия доверителя;
• уничтожать ненужные документы и файлы;
• использовать бланки образования, помечать документы как составленные адвокатом;
• маркировать компьютеры, папки, сейфы и шкафы надписями об адвокатской тайне; хранить производства отдельно по доверителям, аналитику - отдельно от документов доверителя;
• пароли, шифрование, защита сети, почты, сервера;

• инструктировать работников, в том числе о недопустимости истребования от них сведений; план действий на случай незаконного проникновения.

• Палатам рекомендовано составить реестр служебных помещений адвокатов [8, абз. 65].

• Снятие режима доверителем - письменным разрешением с оговоркой о сохранении режима для части сведений и допустимых целях [8, абз. 66].

Процессуальная защита при посягательствах [8, абз. 92-111; 15, абз. 26]:

• Вызов на допрос:
  1. потребовать повестку, выяснить основания;
  2. при цели получить сведения о помощи - сообщить совету палаты для решения о запрете явки;
  3. направить руководителю следственного органа заявление о незаконности, обжаловать;
  4. при угрозе - сразу обратиться в комиссию палаты по защите прав.
• Обыск, осмотр:
  • истребовать судебное решение с конкретным объектом;
  • предупредить, что помещение адвокатское и содержит тайну;
  • не допускать изъятия производства в целом и фиксации; заносить заявления в протокол;
  • добровольно выдать прямо указанные объекты, не составляющие тайну, что исключает поиск в производстве [8, абз. 27];
  • обжаловать; уведомить палату и доверителей, если тайна нарушена.
• Представитель палаты: знакомится с постановлением суда, первым просматривает документы для отсеивания не относящихся к предмету, приносит возражения и замечания на протокол, обжалует действия следователя [14, абз. 8-13].
• Запросы: не представлять сведения о помощи без судебного решения [1, ст. 18; 11, абз. 11].

• Понятие
  • любые сведения, связанные с помощью (ст. 8 Закона)
  • режим запрета доступа, иммунитет доверителя (ФПА 2009)
  • приоритет, бессрочность, снятие только доверителем письменно
• Предмет: факт обращения, документы, сведения, советы, производство, соглашение и расчеты
  • банковские счета (КЭС 2021), сведения о преступлениях доверителя (КЭС 2017)
• Субъекты: адвокат, помощники, стажеры, сотрудники, партнеры, образования
• Исключения: спор с доверителем, своя защита, допрос по ходатайству с согласия
• 115-ФЗ: уведомление не охватывает сведения, составляющие тайну
• Гарантии
  • запрет допроса, судебный контроль ОРМ, недопустимость
  • запрет истребования
  • ст. 450.1 УПК, представитель палаты, 33-П
  • ГПК 69, АПК 56, КАС 51, НК 90
• Ответственность: прекращение статуса, тяжкий проступок
• Меры: делопроизводство, маркировка, ИТ-защита, персонал; допрос, обыск, запросы