Вопросъ № 35Вопрос № 35

1. Понятие договора
2. Содержание договора
3. Принцип свободы договора и его пределы
4. Классификация договоров
5. Толкование договора
6. Изменение и расторжение договора
7. Деятельность адвоката при заключении, исполнении и расторжении договоров

§ 1.Понятие договора

• Применимые правила: к договорам - правила о двух- и многосторонних сделках; к договорным обязательствам - общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено правилами о договоре и об отдельных видах договоров [1, ст. 420].
• Иерархия по Пленуму ВС [3, с. 15]:
  1. специальные правила об отдельных видах договоров;
  2. общие положения о договоре;
  3. общие положения об обязательствах.

• Суханов называет это лестницей норм и добавляет четвертую ступень - правила о сделках [5, с. 25-26].

• Три смысла по Суханову: как сделка (юридический факт, главное основание обязательств), как правоотношение (договорное обязательство), как форма (документ) [5, с. 181].

• Договор как сделку нужно отличать от возникшего из него обязательства: сделка устанавливает права и обязанности, а их исполнение - исполнение обязательства [5, с. 182].
• Регулирующая функция: договор - согласованная сторонами и ставшая для них обязательной программа действий по достижению экономического результата [5, с. 182].

§ 2.Содержание договора

• По Суханову, содержание договора как сделки - совокупность согласованных сторонами условий; в него входят приложения и дополнения [5, с. 186-187].
• Содержание договорного обязательства шире: часть условий определяется диспозитивными нормами и обычаями [5, с. 186-187].
• Если условие не определено сторонами или диспозитивной нормой, оно определяется применимыми обычаями [1, ст. 421].

• Эстоппель: сторона, принявшая исполнение или иначе подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания его незаключенным, если это противоречит добросовестности [1, ст. 432].
• Пример Пленума: работы выполнены до согласования всех существенных условий подряда, затем сданы и приняты [3, с. 3].

§ 3.Принцип свободы договора и его пределы

Суханов выделяет три аспекта свободы договора [5, с. 182-184]:

1. Свобода заключения - никто не обязан вступать в договор против воли; принуждение возможно по закону (публичный договор) или по добровольно принятому обязательству (предварительный договор).
2. Свобода выбора вида договора - поименованного, непоименованного, смешанного [1, ст. 421; 5, с. 183; 3, с. 15]:
   • к смешанному применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых он содержит;
   • к непоименованному - по аналогии закона правила об отдельных договорах;
   • смешанный договор отличается от комплексного - совокупности самостоятельных обязательств в одном документе [5, с. 184].
3. Свобода определения условий - в пределах императивных норм; диспозитивную норму стороны вправе исключить или заменить своим условием [1, ст. 421; 5, с. 184].

Пределы:

• договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения; закон, принятый позже, распространяется на ранее заключенные договоры, только если прямо это предусматривает [1, ст. 422; 5, с. 185];
• ограничения установлены также антимонопольным законодательством и законодательством о защите прав потребителей (например, недопустимость ограничения ответственности перед потребителем) [5, с. 185-186].

§ 4.Классификация договоров

Публичный договор [1, ст. 426]

• предприниматель обязан заключать его с каждым обратившимся;
• цена одинакова для потребителей одной категории;
• отказ при наличии возможности недопустим;
• условия, нарушающие эти требования, ничтожны.

Договор присоединения [1, ст. 428]

• условия определены одной стороной в стандартных формах;
• присоединившаяся сторона вправе требовать изменения или расторжения, если договор:
  • лишает ее обычных прав;
  • ограничивает ответственность контрагента;
  • содержит явно обременительные условия;
• то же - при явном неравенстве переговорных возможностей.

Предварительный договор

• обязательство заключить основной договор на согласованных условиях [5, с. 195];
• исполнение может обеспечиваться задатком и неустойкой [3, с. 8];
• основной договор заключается в установленный срок, а при его отсутствии - в течение года; иск о понуждении - в течение шести месяцев [3, с. 9].

§ 5.Толкование договора

Пленум ВС (2018):

• условия толкуются во взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства [3, с. 14];
• суд исходит из заключенности и действительности договора и отдает приоритет толкованию, сохраняющему договор [3, с. 15];

• при неустранимой неясности условие толкуется в пользу контрагента стороны, подготовившей проект, которой предполагается профессионал (банк, лизингодатель, страховщик) [3, с. 15].

• Суханов связывает последнее правило с принципом contra proferentem: риск неясности несет сторона, предложившая формулировку [5, с. 192-193].

§ 6.Изменение и расторжение договора

• Существенность нарушения определяется не размером ущерба, а соотношением ожидаемого и полученного [5, с. 242].
• Досудебный порядок: иск о расторжении или изменении - только после отказа контрагента на предложение или неполучения ответа в указанный срок, а при его отсутствии - в 30 дней [1, ст. 452; 5, с. 244].
• Судьба исполненного: по общему правилу не возвращается, но неэквивалентное исполнение возвращается как неосновательное обогащение [5, с. 246].
• Убытки, причиненные расторжением, взыскиваются, если основанием было существенное нарушение ответчиком [5, с. 246].

Существенное изменение обстоятельств - основание для изменения или расторжения при одновременном наличии четырех условий [5, с. 247-248]:

1. стороны исходили из того, что изменения не произойдет;
2. причины нельзя было преодолеть;
3. исполнение нарушило бы баланс интересов;
4. риск не лежит на заинтересованной стороне.

• Сначала стороны пытаются договориться [5, с. 247-248].

§ 7.Деятельность адвоката при заключении, исполнении и расторжении договоров

При заключении

1. Квалификация договора: определить вид (поименованный, смешанный, непоименованный) и применимые специальные правила; при смешанном - предусмотреть, если нужно, иное соглашение о применимых правилах [1, ст. 421; 3, с. 15].
2. Существенные условия: согласовать предмет, условия, названные в законе для данного вида, и условия, о которых заявил доверитель, иначе договор не заключен [1, ст. 432; 3, с. 1].
3. Инициативные условия: графики, порядок приемки, неустойка, обеспечение, заверения об обстоятельствах, право на отказ с платой за отказ (для предпринимательских договоров) [5, с. 187, 189-190; 1, ст. 310].
4. Проверка на императивные нормы, в том числе нормы, императивные по существу регулирования, чтобы условие не было признано ничтожным [1, ст. 422; 4, с. 42-43].
5. Формулировки: неясность будет истолкована против стороны, подготовившей проект, особенно профессионала [3, с. 15]. Для договоров присоединения на стороне слабой стороны - оценить явно обременительные условия [1, ст. 428].
6. Форма: соблюсти требуемую форму и, где нужно, регистрацию [1, ст. 432].
7. Предварительный договор: указать условия основного договора, срок, обеспечение задатком [3, с. 8-9].

При исполнении

1. Фиксировать исполнение и принятие (расписки, акты), так как принятие исполнения лишает права ссылаться на незаключенность [1, ст. 432; 3, с. 3].
2. При нарушении контрагентом - использовать приостановление встречного исполнения, требования об исполнении, неустойку, убытки [1, ст. 328].
3. При одностороннем изменении условий контрагентом без основания - настаивать на его неправомерности; право на изменение должно осуществляться разумно и добросовестно [1, ст. 450].

При расторжении

1. Выбрать способ: соглашение (в форме договора), односторонний отказ (если предусмотрен) или иск [1, ст. 450; 1, ст. 452; 5, с. 243].
2. Досудебный порядок: направить предложение и выждать ответ или 30 дней [1, ст. 452].
3. Доказать существенность нарушения как разрыв между ожидаемым и полученным [5, с. 242]; при существенном изменении обстоятельств - все четыре условия и попытку договориться [5, с. 247-248].
4. Последствия: решить судьбу исполненного (неосновательное обогащение при неэквивалентности) и заявить убытки, если расторжение вызвано нарушением контрагента [5, с. 246].
5. Подтверждение договора: если сторона, имеющая право на отказ, подтвердила действие договора (приняла исполнение), последующий отказ по тем же основаниям не допускается [5, с. 244].

• Договор: сделка, правоотношение, документ
• Содержание
  • существенные: предмет, по закону, по виду, по заявлению стороны
  • обычные, инициативные (случайные)
  • заверения об обстоятельствах
• Свобода договора
  • заключения, выбора вида, условий
  • пределы: императивные нормы, потребители, конкуренция
• Классификация: односторонние и двусторонние, возмездные, реальные, акцессорные, организационные, публичные, присоединения
• Толкование: буквальное, общая воля, contra proferentem
• Расторжение
  • соглашение, суд, односторонний отказ
  • существенное нарушение, изменение обстоятельств
  • досудебный порядок 30 дней, последствия
• Адвокат: квалификация, условия, формулировки, фиксация исполнения, досудебный порядок