Вопросъ № 52Вопрос № 52

1. Основания прекращения трудового договора
2. Расторжение по инициативе работника и по соглашению сторон
3. Расторжение по инициативе работодателя: основания и гарантии
4. Порядок оформления прекращения трудового договора
5. Оспаривание увольнения: подведомственность, подсудность, сроки, бремя доказывания
6. Решение суда по спору об увольнении
7. Деятельность адвоката: экспертиза, консультирование, представительство

§ 1.Основания прекращения трудового договора

Группировка составлена конспектирующим по тексту закона [1, ст. 77; 1, ст. 81; 1, ст. 83]:

• По п. 2, 8, 9, 10, 13 ч. 1 ст. 83 и по ст. 84 ТК прекращение допускается только при невозможности перевода работника с его письменного согласия; работодатель обязан предложить все подходящие вакансии в данной местности [1, ст. 83; 1, ст. 84].
• Если правила заключения нарушены по вине работника (подложные документы) - увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 81, а не по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК [6, с. 23].

§ 2.Расторжение по инициативе работника и по соглашению сторон

Собственное желание

• Письменное предупреждение не позднее чем за две недели; по соглашению - и раньше [1, ст. 80].
• Работодатель обязан уволить в срок из заявления при невозможности продолжать работу (учеба, пенсия) и при установленном нарушении им трудового законодательства [1, ст. 80].
• Отзыв заявления - до истечения срока предупреждения, если на место не приглашен письменно другой работник, которому нельзя отказать в договоре [1, ст. 80; 6, с. 11].
• Если по истечении срока договор не расторгнут и работник не настаивает - договор продолжается [1, ст. 80; 6, с. 11].

Соглашение сторон

• Расторжение в любое время в срок, определенный сторонами; аннулировать договоренность можно только по взаимному согласию [1, ст. 78; 6, с. 10].

§ 3.Расторжение по инициативе работодателя: основания и гарантии

Основания ст. 81 ТК [1, ст. 81]:

• ликвидация;
• сокращение численности или штата;
• несоответствие должности по результатам аттестации;
• смена собственника (для руководителя, заместителей, главного бухгалтера);
• неоднократное неисполнение обязанностей при наличии взыскания;
• однократное грубое нарушение (прогул, опьянение, разглашение тайны, хищение по месту работы, нарушение охраны труда с тяжкими последствиями);
• утрата доверия; аморальный проступок;
• необоснованное решение руководителя; грубое нарушение руководителем;
• подложные документы;
• основания из договора с руководителем и др.

Общие гарантии

• Нетрудоспособность и отпуск - увольнение запрещено, кроме ликвидации [1, ст. 81; 6, с. 11].
• Беременная женщина - нельзя уволить, кроме ликвидации; отсутствие у работодателя сведений о беременности не основание отказать в восстановлении; восстанавливается, даже если беременность к моменту суда не сохранилась [1, ст. 261; 10, с. 14].
• Семейные обязанности - защищены женщина с ребенком до трех лет, одинокая мать ребенка-инвалида до 18 лет или ребенка до 16 лет, единственные кормильцы; кроме увольнения по п. 1, 5-8, 10, 11 ч. 1 ст. 81 ТК [1, ст. 261].
• Члены профсоюза (п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК) - с учетом мотивированного мнения выборного органа [1, ст. 82; 1, ст. 373; 6, с. 12-13]:
  1. проект приказа и документы в профсоюз;
  2. семь рабочих дней на мнение;
  3. консультации при несогласии;
  4. увольнение не позднее месяца со дня получения мнения.

Несоблюдение обязательной процедуры делает увольнение незаконным [6, с. 13].

• Работник, скрывший нетрудоспособность или членство в профсоюзе, злоупотребляет правом; суд может отказать в восстановлении, изменив по просьбе работника дату увольнения [6, с. 14].

Сокращение (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК)

Условия [1, ст. 81; 1, ст. 179; 1, ст. 180; 1, ст. 82; 6, с. 15]:

• реальное сокращение;
• предупреждение персонально и под роспись не менее чем за два месяца;
• предложение всех подходящих вакансий, включая нижестоящие, в данной местности;
• соблюдение преимущественного права;
• уведомление профсоюзного органа.

Выплаты: выходное пособие в размере среднего месячного заработка и сохранение заработка на период трудоустройства [1, ст. 178].

Дисциплинарные основания

• Увольнение по п. 5, 6, 9, 10 ч. 1 ст. 81 ТК, а при проступке по месту работы и в связи с работой - по п. 7, 7.1, 8, - дисциплинарное взыскание; подчиняется ст. 193 ТК (объяснение, месячный и шестимесячный сроки) [1, ст. 192; 6, с. 24].
• Утрата доверия или аморальный проступок вне работы - увольнение не позднее года со дня обнаружения [1, ст. 81; 6, с. 22].
• Подробно процедура - в вопросе 53.

§ 4.Порядок оформления прекращения трудового договора

1. Приказ и ознакомление под роспись (при отказе - запись на приказе) [1, ст. 84.1].
2. Последний день работы - день прекращения; выдача трудовой книжки или сведений [1, ст. 84.1].
3. Расчет - все суммы в день увольнения, при споре о размере - неоспариваемая сумма [1, ст. 140].
4. При отсутствии работника - уведомление о трудовой книжке; с этого дня работодатель освобождается от ответственности за задержку [1, ст. 84.1].

• За задержку трудовой книжки или неправильную формулировку работодатель возмещает неполученный заработок [1, ст. 234].

§ 5.Оспаривание увольнения: подведомственность, подсудность, сроки, бремя доказывания

• Орган.
  • Споры о восстановлении, изменении даты и формулировки, оплате вынужденного прогула - непосредственно в суд, без комиссии по трудовым спорам [1, ст. 391].
  • Увольнение члена профсоюза можно обжаловать и в инспекцию труда, что не лишает права на иск [1, ст. 373].
• Суд.
  • По разъяснению Пленума - районный суд [6, с. 2].
  • Иск можно подать по месту жительства истца, а при указанном в договоре месте исполнения - по месту исполнения; выбор за истцом [2, ст. 29; 5, с. 3].
• Судебные расходы - работник освобожден от пошлин и расходов [1, ст. 393; 6, с. 2].
• Прокурор вступает в процесс и дает заключение [2, ст. 45].

• Применение срока. Судья не вправе отказать в принятии иска из-за пропуска; срок применяется только по заявлению ответчика; при неуважительных причинах - отказ в иске без исследования иных обстоятельств [6, с. 3].
• Восстановление срока. Уважительны (перечень открыт) [6, с. 3; 12, с. 9]:
  • болезнь, командировка, уход за больными;
  • обращение с нарушением подсудности в пределах срока;
  • обращение в инспекцию труда и прокуратуру для внесудебной защиты (Определение от 26.11.2018 № 30-КГ18-4) [5, с. 82; 5, с. 85].

§ 6.Решение суда по спору об увольнении

• Ликвидация организации: суд признает увольнение незаконным, взыскивает средний заработок и признает работника уволенным по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК [6, с. 27-28].
• Средний заработок - по ст. 139 ТК [6, с. 28-29]:
  • выходное пособие засчитывается;
  • заработок у другого работодателя, пособия по нетрудоспособности и по безработице - не засчитываются.
• Проступок был, но нарушен порядок увольнения за прогул - средний заработок со дня издания приказа [6, с. 20].
• Решение о восстановлении исполняется немедленно; за задержку - средний заработок [1, ст. 396; 2, ст. 211]. Обратное взыскание выплаченных сумм ограничено [1, ст. 397].
• Моральный вред - с учетом значимости права на труд, объема нарушения и вины работодателя [13, с. 15-16].

§ 7.Деятельность адвоката: экспертиза, консультирование, представительство

Правовая экспертиза основания увольнения (чек-лист)

1. Документы. По письменному заявлению работодатель в течение трех рабочих дней выдает заверенные копии приказов, справки о заработной плате [1, ст. 62]; адвокат собирает сведения, в том числе через адвокатский запрос [3, ст. 6].
2. Основание. Соответствует ли основание из приказа закону и фактам; при п. 5 ст. 81 в приказе должен быть конкретный проступок, суд не вправе сам его определять [5, с. 35].
3. Субъект. Подпадает ли работник под основание (п. 4, 7, 8, 9, 10 ст. 81 - узкий круг) [6, с. 16; 6, с. 21-22].
4. Запреты. Болезнь, отпуск, беременность, семейные обязанности, несовершеннолетие [1, ст. 81; 1, ст. 261; 6, с. 12].
5. Процедура. Предупреждение, вакансии, преимущественное право, профсоюз, объяснение и сроки ст. 193 ТК [1, ст. 180; 1, ст. 373; 1, ст. 193].
6. Оформление. Приказ, ознакомление, запись, расчет [1, ст. 84.1; 1, ст. 140].

Консультирование

• Главный риск - месячный срок; начало - вручение приказа или выдача трудовой книжки (сведений) [1, ст. 392]. Обращение в инспекцию или прокуратуру - довод для восстановления срока [5, с. 82].
• При давлении с целью подписать заявление или соглашение - фиксировать обстоятельства: бремя доказывания вынужденности на работнике, но допустимы любые средства [6, с. 10; 8, с. 12].
• Отозвать заявление можно до истечения срока предупреждения [1, ст. 80].
• Не скрывать нетрудоспособность и членство в профсоюзе: иначе злоупотребление правом и отказ в иске [6, с. 14].
• Варианты цели: восстановление или изменение формулировки на собственное желание с взысканием прогула [1, ст. 394]. Результат обещать нельзя [4, ст. 10].

Представительство в суде

• Иск: признать приказ незаконным, восстановить, взыскать средний заработок за вынужденный прогул и компенсацию морального вреда; по желанию - изменить формулировку и дату [1, ст. 394].
• Подсудность: по месту жительства истца или исполнения договора [2, ст. 29].
• Бремя доказывания работодателя - акцентировать; перечислить в иске юридически значимые обстоятельства по основанию (п. 23, 29, 34, 53 ПП № 2) [6, с. 11; 6, с. 15; 6, с. 17; 6, с. 24].
• Пропуск срока: при возражении - ходатайство о восстановлении с доказательствами причин [6, с. 3; 12, с. 9].
• Исполнение: контроль немедленного исполнения, при задержке - заявление о взыскании заработка за время задержки [1, ст. 396]; проценты по ст. 236 ТК на присужденные суммы (вопрос 54) [14, с. 11].

• Основания (ст. 77)
  • соглашение, срок, работник, работодатель, перевод, отказы, ст. 83, ст. 84
• Работник и соглашение
  • добровольность, отзыв заявления, вынужденность доказывает работник
• Работодатель (ст. 81)
  • запреты: болезнь, отпуск, беременность, семейные обязанности
  • сокращение: 2 месяца, вакансии, преимущественное право, профсоюз
  • дисциплинарные основания: ст. 193
• Оформление: приказ, расчет, книжка, точная формулировка
• Оспаривание
  • суд напрямую, по месту жительства, 1 месяц, без расходов
  • бремя доказывания на работодателе
• Решение: восстановление, прогул, формулировка, моральный вред, немедленное исполнение
• Адвокат
  • экспертиза: основание, субъект, запреты, процедура, оформление
  • консультация: срок, фиксация давления
  • суд: требования, восстановление срока, исполнение