Вопросъ № 56Вопрос № 56

1. Понятие особенностей регулирования труда и соотношение с запретом дискриминации
2. Беременные женщины и лица с семейными обязанностями
3. Несовершеннолетние работники
4. Работники-инвалиды
5. Дистанционные работники
6. Запрет дискриминации и ответственность
7. Деятельность адвоката: защита прав и доказывание дискриминации и преследования

§ 1.Понятие особенностей регулирования труда и соотношение с запретом дискриминации

• Цель (Пленум ВС 2014 г.): благоприятные и безопасные условия, равенство возможностей с учетом общественно значимых особенностей - материнство, воспитание детей, уход за членами семьи, несовершеннолетие [5, с. 1-2].
• Источники: ограничивающие особенности - только ТК и федеральные законы; дополнительные гарантии - также законы субъектов, коллективные договоры, локальные акты [5, с. 1-2].
• Лица с семейными обязанностями - родители, усыновители, опекуны, другие родственники, фактически ухаживающие за ребенком, работники, ухаживающие за членами семьи [5, с. 2].
• Не дискриминация - различия, установленные федеральным законом исходя из требований вида труда либо особой заботы государства о лицах, нуждающихся в повышенной защите [1, ст. 3]. Льготы этим категориям - законное различие [5, с. 2-3].

§ 2.Беременные женщины и лица с семейными обязанностями

При приеме на работу

• Запрещено отказывать женщинам по мотивам беременности или наличия детей [1, ст. 64].
• Испытание не устанавливается беременным, женщинам с детьми до полутора лет, лицам, воспитывающим таких детей без матери; установленное испытание не дает права уволить по его результатам [5, с. 6].
• Отказ женщине в работе с вредными условиями не дискриминационен, если безопасные условия не созданы и это подтверждено специальной оценкой условий труда [5, с. 6; 1, ст. 253].

В период работы

• Беременные по медицинскому заключению - снижение норм выработки или перевод на работу без неблагоприятных факторов с сохранением среднего заработка; до перевода - освобождение от работы с сохранением заработка [1, ст. 254].
• Женщины с детьми до полутора лет - перевод по заявлению с оплатой не ниже прежнего среднего заработка [1, ст. 254].
• Беременные - запрет командировок, сверхурочной, ночной работы, работы в выходные [1, ст. 259; 1, ст. 99].
• Женщины с детьми до трех лет и ряд лиц с семейными обязанностями - только с письменного согласия, без медицинского запрета и после письменного ознакомления с правом отказаться [1, ст. 259; 1, ст. 99].
• Беременные и женщины с детьми до трех лет не привлекаются к вахтовой работе [5, с. 7].
• Гарантии материнства распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, и на опекунов [1, ст. 264].

При увольнении

• Запрещено также увольнение по инициативе работодателя, кроме виновных оснований и ликвидации [1, ст. 261]:
  • женщины с ребенком до трех лет;
  • одинокой матери ребенка-инвалида до 18 лет или ребенка до 16 лет;
  • единственного кормильца ребенка-инвалида и др.

§ 3.Несовершеннолетние работники

• Нарушение условий приема - суд может признать договор заключенным с момента допуска, затем он прекращается по ст. 84 ТК с выходным пособием [5, с. 5].
• Запрещенные работы: вредные и опасные, подземные, вредящие нравственному развитию (игорный бизнес, ночные клубы, алкоголь, табак), переноска тяжестей сверх норм [1, ст. 265].
• Медосмотр при приеме и ежегодно до 18 лет за счет работодателя [1, ст. 266; 5, с. 6].
• Рабочее время: до 16 лет - не более 24 часов в неделю, от 16 до 18 - не более 35 часов [5, с. 7].
• Запрет командировок, сверхурочной, ночной работы, работы в выходные (исключения - летние работы по направлению службы занятости, творческие работники) [1, ст. 268].
• Материальная ответственность: договоры о полной ответственности не заключаются; полная - только за умысел, опьянение, преступление или административное правонарушение [5, с. 7].
• Увольнение по инициативе работодателя (кроме ликвидации) - только с согласия государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних; без согласия - незаконно [1, ст. 269; 5, с. 13].

§ 4.Работники-инвалиды

• Инвалиды I или II группы - не более 35 часов в неделю; продолжительность смены - по медицинскому заключению [1, ст. 92; 1, ст. 94].
• Ночная и сверхурочная работа - только с письменного согласия и если не запрещена по здоровью [1, ст. 96; 1, ст. 99].
• Работодатель создает условия труда по индивидуальной программе реабилитации [1, ст. 216.1].

§ 5.Дистанционные работники

• На работников распространяется трудовое законодательство с особенностями гл. 49.1; временная - до шести месяцев [1, ст. 312.1].
• Время взаимодействия с работодателем - рабочее время [1, ст. 312.4].
• Оборудование и средства защиты информации - от работодателя либо компенсация за использование средств работника и возмещение расходов [1, ст. 312.6].
• Временный перевод без согласия - при катастрофе, эпидемии и иных исключительных случаях, по локальному акту; перевод невозможен - оплачивается простой [1, ст. 312.9].
• Дополнительные основания увольнения [1, ст. 312.8]:
  • невзаимодействие без уважительной причины более двух рабочих дней подряд с момента запроса;
  • смена местности постоянным дистанционным работником, если это исключает работу на прежних условиях;
  • при ознакомлении с приказом в электронной форме копия на бумаге - заказным письмом в течение трех рабочих дней.
• Работодатель вправе применять к взаимодействию электронный документооборот [1, ст. 312.1; 1, ст. 22.3].

§ 6.Запрет дискриминации и ответственность

• Сферы: недопустимы различия при приеме, оплате, продвижении, изменении условий, обучении, увольнении, не основанные на деловых качествах [5, с. 3].
• Деловые качества - способность выполнять трудовую функцию с учетом профессионально-квалификационных и личностных качеств (профессия, квалификация, здоровье, образование, опыт); допустимы также требования федерального закона и специфики работы (иностранный язык, компьютер) [7, с. 6].
• Перечень дискриминационных причин примерный, вопрос решает суд по конкретному делу [7, с. 6].

• Административная - ст. 5.62 КоАП (штраф на юридических лиц 50-100 тыс. руб.) [2, ст. 5.62].
• Уголовная:
  • дискриминация с использованием служебного положения [3, ст. 136];
  • необоснованный отказ в приеме или увольнение беременной либо женщины с ребенком до трех лет [3, ст. 145].

§ 7.Деятельность адвоката: защита прав и доказывание дискриминации и преследования

Выбор требований

• Признание отказа в приеме незаконным и обязание заключить договор, восстановление на работе, неполученный заработок, моральный вред (ст. 3, 64, 234, 237 ТК); такой набор удовлетворен в деле о дискриминации беременной [6, с. 11].
• Заявление могут подать также прокурор, профсоюз, орган опеки, КДН [5, с. 3-4].

Досудебная фиксация

1. Письменно потребовать от работодателя причину отказа: ответ в течение семи рабочих дней [1, ст. 64].
2. Отказ без указания причин сам по себе нарушает ч. 1 ст. 64 ТК [6, с. 2].
3. Жалоба в прокуратуру или инспекцию труда дает доказательство: в деле К. прокуратура установила незаконный отказ, хотя первая инстанция ошибочно сочла это не имеющим значения [6, с. 3-4].

Доказывание дискриминации (косвенные признаки из практики ВС)

• Вакансия и переговоры: публиковалась ли вакансия, велись ли переговоры, по каким основаниям отказано [7, с. 5; 6, с. 10].
• Хронология: работодатель совершал последовательные действия по приему, а отказ последовал сразу после сведений о беременности; ссылка на приостановление набора, впервые заявленная после отказа, отклонена [6, с. 11].
• Смена объяснений: разные причины отказа инвалиду - основание считать отказ дискриминационным (Определение СКГД ВС от 22.07.2019 № 5-КГ19-71) [6, с. 18].
• Квалификация: сопоставление требований с реальной квалификацией; суды не исследовали трудовую книжку и стаж [6, с. 17-18].
• Противовес: доказано, что отказ связан с деловыми качествами, - он обоснован [6, с. 23; 7, с. 6].
• Общее правило: каждая сторона доказывает свои требования и возражения; суд определяет значимые обстоятельства и выносит их на обсуждение [4, ст. 56].

Защита при увольнении

• Беременная, несовершеннолетний, женщина с ребенком до трех лет - проверить запреты ст. 261 и 269 ТК; осведомленность работодателя о беременности значения не имеет [5, с. 13-14].
• Дистанционный работник - был ли запрос, срок и уважительность невзаимодействия, порядок направления копии приказа [1, ст. 312.8].

Преследование

• Отдельного понятия преследования работника в загруженных нормах нет.
• Из ст. 3 ТК: любое ограничение прав по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами, включая убеждения и членство в объединениях, - дискриминация; право на восстановление прав и моральный вред [1, ст. 3].
• Моральный вред - за незаконное взыскание, перевод, увольнение и другие неправомерные действия [8, с. 15].
• При грубом нарушении прав женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних суд может вынести частное определение [5, с. 15].

Сроки

• 3 месяца со дня, когда узнал о нарушении; по спорам об увольнении - 1 месяц [1, ст. 392].

• Особенности регулирования (ст. 251 ТК)
  • ограничения и дополнительные гарантии
  • не дискриминация (ч. 3 ст. 3 ТК)
• Беременные и лица с семейными обязанностями
  • запрет отказа в приеме, испытания
  • перевод, командировки, ночь, сверхурочные
  • запрет увольнения; продление срочного договора
• Несовершеннолетние
  • возраст приема, запрещенные работы, медосмотр
  • сокращенное время; увольнение с согласия ГИТ и КДН
• Инвалиды
  • 35 часов; согласие на ночь и сверхурочные
  • квота; отказ без связи с деловыми качествами
• Дистанционные
  • время взаимодействия, оборудование
  • временный перевод; особые основания увольнения
• Дискриминация
  • понятие Пленума; деловые качества
  • КоАП 5.62, УК 136, 145
• Адвокат
  • письменная причина отказа (7 дней)
  • хронология, смена объяснений, квалификация
  • требования: восстановление, заработок, моральный вред