Вопросъ № 91Вопрос № 91

1. Примирение сторон: задача суда, принципы, процедуры
2. Содействие адвоката примирению сторон
3. Понятие и правовая природа мирового соглашения
4. Порядок заключения мирового соглашения
5. Форма и содержание мирового соглашения: что готовит адвокат
6. Утверждение мирового соглашения судом
7. Содержание определения и последствия утверждения

§ 1.Примирение сторон: задача суда, принципы, процедуры

Принципы

Дополнительные принципы по Яркову [12, с. 345]:

• диспозитивный выбор сторонами формы и вида процедуры;
• судейское руководство и участие в примирении (суд вправе предложить процедуру, установить срок, не утвердить результат);
• вне-стадийность - примирение возможно и после принятия решения до его исполнения.

Добровольность означает, что принудить к миру нельзя, но предложение суда и остановка процесса для обдумывания - по оценке автора, способ «определенного давления» на участников конфликта [12, с. 344].

Как инициируется процедура

1. Ходатайство сторон (стороны) или предложение суда - в определении о принятии заявления, о подготовке дела или устно [1, ст. 138.1].
2. При согласии сторон - определение о проведении примирительной процедуры с указанием предмета спора, круга вопросов и срока; при необходимости разбирательство откладывается [1, ст. 138.1].
3. Срок продлевается по ходатайству сторон; при недостижении примирения разбирательство возобновляется [1, ст. 138.1].

На подготовке судья разъясняет сторонам право обратиться к посреднику, медиатору, судебному примирителю, существо и преимущества примирительных процедур, принимает меры для заключения мирового соглашения [1, ст. 135].

Виды процедур

Перечень открытый: переговоры, посредничество, в том числе медиация, судебное примирение [1, ст. 138.2; 12, с. 345].

• Переговоры ведутся на условиях сторон; по закону или договору они обязательны [1, ст. 138.3]. Ярков называет их наименее регламентированной процедурой [12, с. 346].
• Медиация - по ходатайству сторон суд откладывает разбирательство [1, ст. 138.4]; при успехе оформляется медиативное соглашение, которое на стадии разбирательства может быть утверждено как мировое [12, с. 346-347].

• Судебное примирение ведет судья в отставке из списка, утверждаемого Пленумом ВС; кандидатура согласуется сторонами и утверждается определением; примиритель не участник разбирательства, но вправе вести переговоры, изучать документы, давать рекомендации [1, ст. 138.5]. Пленум ВС периодически изменяет список судебных примирителей [6, с. 1].

Результаты примирения

Результаты [1, ст. 138.6]:

• мировое соглашение по всем или части требований;
• отказ от иска;
• признание иска;
• отказ от апелляционной, кассационной, надзорной жалобы;
• признание обстоятельств;
• соглашение по обстоятельствам дела;
• письмо-согласие на регистрацию товарного знака.

Особые категории:

• по публичным спорам примирение допустимо по правилам гл. 15 АПК, а мировое соглашение - если его заключение отнесено законом к полномочиям административного органа [1, ст. 190];
• по корпоративным спорам - по правилам гл. 15 АПК [1, ст. 225.5].

§ 2.Содействие адвоката примирению сторон

Из норм следуют конкретные действия адвоката-представителя:

• Полномочия. Право на заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, отказ от иска, признание иска должно быть специально оговорено в доверенности; без этого подписанное адвокатом соглашение не может быть утверждено [1, ст. 62; 1, ст. 140].
• Инициатива процедуры. Заявить ходатайство о проведении примирительной процедуры, об отложении для медиации, согласовать кандидатуру судебного примирителя, просить о продлении срока [1, ст. 138.1; 1, ст. 138.4; 1, ст. 138.5].
• Выбор результата. Кроме мирового соглашения - признание обстоятельств или соглашение по обстоятельствам, отказ от жалобы [1, ст. 138.6].
• Экономический аргумент для доверителя. Возврат 70% госпошлины до решения первой инстанции, 50% в апелляции, 30% в кассации и надзоре [2, ст. 333.40].
• Адвокат как медиатор. ФПА (позиция 2020 г. по законопроекту о медиации) возражала против запрета адвокатам быть медиаторами, указывая, что судьи арбитражных судов предпочитают медиаторов-адвокатов, «способными облечь итоговое медиационное соглашение в юридически правильную форму», и предлагала гарантии [4, абз. 19, 21-22]:
  • письменное исключение конфликта интересов;
  • запрет медиации для бывшего представителя стороны;
  • запрет последующего представительства по предмету медиативного соглашения.

§ 3.Понятие и правовая природа мирового соглашения

По Яркову:

• у соглашения есть неотъемлемая процессуальная составляющая: соглашение, не представленное на утверждение суда, мировым не является, даже если стороны его так назвали; поэтому оно относится к процессуальным соглашениям [12, с. 348];
• типичное содержание - прекращение обязательств новацией или отступным, отсрочка или рассрочка; по налоговым спорам - изменение срока уплаты налога [12, с. 348-349];
• соглашение часто односторонне обязывающее: обязанности несет ответчик [12, с. 349].

§ 4.Порядок заключения мирового соглашения

• Субъекты [1, ст. 139]:
  • стороны;
  • третьи лица с самостоятельными требованиями - как сторона;
  • третьи лица без самостоятельных требований - если приобретают права или на них возлагаются обязанности по условиям соглашения.
• Прокурор, по Яркову, участником мирового соглашения не является, так как в материальных отношениях со сторонами не состоит, а иные публичные «процессуальные истцы» могут им быть [12, с. 350].
• Время. На любой стадии процесса и при исполнении судебного акта [1, ст. 139]; Ярков - «в любой день» с принятия иска до полного исполнения судебного акта [12, с. 351].
• Дела. По любому делу, если иное не предусмотрено АПК и федеральным законом [1, ст. 139]; по Яркову, исключение - дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение [12, с. 350].
• Пределы. Соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону [1, ст. 139]. Пример Яркова: нельзя утверждать соглашение с поручителем, поручительство которого прекратилось истечением срока, если не заключен новый договор поручительства [12, с. 351].
• Роль суда - разъяснить право на мировое соглашение и его последствия, дать время, проконтролировать законность условий [12, с. 350].

§ 5.Форма и содержание мирового соглашения: что готовит адвокат

• Обязательное содержание - согласованные сведения об условиях, размере и сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой [1, ст. 140].
• Факультативные условия [1, ст. 140]:
  • отсрочка, рассрочка;
  • уступка прав требования;
  • полное или частичное прощение либо признание долга;
  • распределение судебных расходов;
  • санкции за неисполнение;
  • иные не противоречащие закону условия.
• Пределы предмета: в отношении заявленных требований; допустимы связанные с ними положения, не бывшие предметом разбирательства; возможно соглашение только о судебных расходах [1, ст. 140; 12, с. 352].
• Если условия о расходах нет, суд распределяет их в общем порядке [1, ст. 140].
• Экземпляры - на один больше числа лиц, заключивших соглашение; один приобщается к делу [1, ст. 140].
• Ярков, ссылаясь на ПП ВАС 31.10.1996 № 13: условия должны быть изложены четко и определенно, иначе соглашение невозможно исполнить и оно порождает новые споры [12, с. 352].

§ 6.Утверждение мирового соглашения судом

Проверка

• Суд не утверждает соглашение, противоречащее закону или нарушающее права других лиц [1, ст. 141].
• Исследует обстоятельства и доказательства в той мере, в какой это нужно для такой проверки [1, ст. 141].
• При утверждении в вышестоящей инстанции или при исполнении законность обжалованного акта не проверяется [1, ст. 141].
• Ярков обосновывает необходимость исследования материалов риском утверждения «искусственных» соглашений, легитимирующих мошеннические отношения [12, с. 353].

Запрет частичного утверждения

Суд не вправе утверждать соглашение в части, изменять или исключать условия, но вправе предложить сторонам исключить противоречащие закону условия [1, ст. 141; 12, с. 353].

§ 7.Содержание определения и последствия утверждения

Воспроизведение условий в определении придает соглашению характер юридически значимого документа, годного к принудительному исполнению [8, с. 94].

Последствия

• Повторное обращение в суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается [1, ст. 151].
• Определение об утверждении подлежит немедленному исполнению и обжалуется в суд кассационной инстанции в течение месяца; определение об отказе в утверждении обжалуется в общем порядке [1, ст. 141; 12, с. 353-354].
• Исполнение добровольное в сроки соглашения; неисполненное соглашение исполняется принудительно по исполнительному листу, выдаваемому по ходатайству лица, заключившего соглашение [1, ст. 142; 12, с. 354]; возможна судебная неустойка [8, с. 93-94].
• Если соглашение не утверждено или не представлено суду, документ имеет силу обычного договора [12, с. 351].

• Примирение: задача суда, 4 принципа, любая стадия и исполнение
  • процедуры: переговоры, медиация, судебное примирение (судья в отставке)
  • результаты: мировое, отказ, признание, соглашение по обстоятельствам
• Адвокат: КПЭА - только способствовать примирению; спецполномочие в доверенности
  • ходатайства о процедуре, выбор результата, аргумент госпошлины 70/50/30
• Мировое соглашение: договор + процессуальное соглашение; силу приобретает после утверждения
• Заключение: стороны, 3-и лица; любое дело; не нарушать закон и права других
• Форма: письменная, экземпляров +1; содержание: условия, размер, сроки
  • отсрочка, рассрочка, уступка, прощение, расходы, санкции, связанные требования
• Утверждение: суд, где дело; заседание; проверка законности; нельзя в части
• Определение: утверждение, условия, госпошлина, расходы
• Последствия: прекращение производства / отмена акта / прекращение исполнения
  • запрет повторного иска; немедленное исполнение; кассация 1 месяц; исполнительный лист