Вопросъ № 100Вопрос № 100

1. Понятие и виды альтернативных способов урегулирования споров
2. Досудебный (претензионный) порядок
3. Примирительные процедуры в арбитражном процессе
4. Переговоры
5. Медиация и судебное примирение
6. Третейские суды
7. Деятельность адвоката

§ 1.Понятие и виды альтернативных способов урегулирования споров

• Единого акта об АРС в России нет: третейские процедуры и медиация - Закон об арбитраже, Закон о международном коммерческом арбитраже, Закон о медиации; претензионный порядок - нормы отдельных отраслей [12, с. 648].
• Пленум ВС выводит право на выбор альтернативных средств из ч. 2 ст. 45 Конституции; содействие их развитию - одна из задач судебной власти (ст. 2 ГПК, ст. 2 АПК) [8, с. 1-2].

Виды по Блажееву [12, с. 649-651]:

• по форме - переговоры, претензионный порядок, урегулирование в административных комиссиях, посредничество (медиация), судебное примирение, арбитраж [12, с. 649-650];
• по отношению к процессу - досудебные (не исключают обращения в суд), применяемые в ходе процесса, внесудебные (предотвращают процесс; третейский суд препятствует иску по тождественному требованию);

• обязательные (в силу закона или договора) и необязательные; процедуры в ходе дела всегда необязательны.

• Причины развития: простота, дешевизна, быстрота, разгрузка судов, сохранение отношений сторон [12, с. 649].

• Пределы: АРС недопустимы в ряде отношений, требующих государственного контроля (например, признание брака недействительным) [12, с. 649].

§ 2.Досудебный (претензионный) порядок

• Несоблюдение обязательного претензионного порядка - основание оставить иск без рассмотрения [1, ст. 148].
• Ярков (2021) не относит досудебный порядок к собственно примирительным процедурам главы 15 АПК, хотя он направлен и на примирение [13, с. 345-346].
• Блажеев: претензия - письменное требование к контрагенту с предложением о способе устранения нарушения; ее признание не является основанием принудительного исполнения [12, с. 650].

§ 3.Примирительные процедуры в арбитражном процессе

Порядок [1, ст. 138.1]

1. По ходатайству сторон или по предложению суда, в том числе в определении о принятии иска или устно.
2. Определение суда с кругом вопросов и сроком; срок продлевается по ходатайству сторон.
3. Примирение не достигнуто - суд возобновляет разбирательство.

Виды и результаты

• Виды: переговоры, посредничество, в том числе медиация, судебное примирение, иные процедуры, не противоречащие закону [1, ст. 138.2].
• Результаты [1, ст. 138.6]:
  • мировое соглашение;
  • отказ от иска или от жалобы, признание иска;
  • признание обстоятельств и соглашение по обстоятельствам;
  • письмо-согласие на регистрацию товарного знака.

Мировое соглашение

• «договор сторон о прекращении спора, являющегося или являвшегося объектом производства по делу в арбитражном суде»; соглашение, не представленное на утверждение суда, мировым не является - это обычная сделка [13, с. 347-348].
• Обычное содержание - новация, отступное, отсрочка или рассрочка [13, с. 348-349].

§ 4.Переговоры

• Ярков: наименее регламентированная и наиболее свободная процедура; положительный результат - мировое соглашение или иная форма примирения (отказ от иска, признание иска) [13, с. 346].
• Блажеев: обычно проводятся устно самими сторонами, результат оформляется письменно и имеет силу договора [12, с. 649].

§ 5.Медиация и судебное примирение

Суть

• Основана на выявлении и сближении интересов, а не на решении вопросов права: должны выиграть обе стороны [12, с. 652].
• Медиатор не имеет властных полномочий, ведет переговоры в свободной форме и хранит их тайну [13, с. 347].

Медиатор (по Блажееву) [12, с. 652]

• общие требования: совершеннолетие, дееспособность, отсутствие судимости, независимость и беспристрастность;
• профессиональный медиатор: 25 лет, высшее образование, подготовка медиатора; только такие работают по делам, находящимся в суде;
• должностные лица органов власти медиаторами быть не могут;
• медиация - не предпринимательская деятельность.

Процедура

• Соглашение о медиации - письменно, в том числе в виде медиативной оговорки [13, с. 346; 12, с. 652].
• Срок - не более 180 дней, после возбуждения дела - не более 60 дней [12, с. 653].
• Сведения, раскрытые в медиации, не сообщаются в суде; медиатор не вправе предлагать свой вариант решения [12, с. 653].
• Недопустима по спорам, затрагивающим права третьих лиц и публичные интересы [12, с. 652].
• Суд по ходатайству сторон откладывает разбирательство [1, ст. 138.4].

Результат

• Медиативное соглашение - гражданско-правовая сделка (отступное, новация, прощение долга, зачет и т.п.) [13, с. 347].
• В суде утверждается как мировое соглашение [13, с. 347; 12, с. 653].
• Нотариально удостоверенное - исполняется принудительно без обращения в суд [12, с. 650, 653].
• Сторона вправе прекратить медиацию в любой момент [12, с. 654].

Судебное примирение

• Посредник - судья в отставке из списка, утверждаемого Пленумом ВС; кандидатура выбирается по согласию сторон и утверждается определением суда [1, ст. 138.5]. Пленум ВС регулярно меняет список [10, с. 1].
• Принципы - независимость, беспристрастность, добросовестность примирителя [1, ст. 138.5].
• Примиритель ведет переговоры, изучает документы, с согласия суда знакомится с делом, дает рекомендации [1, ст. 138.5].
• Он не участник разбирательства и не совершает действий, меняющих права сторон [1, ст. 138.5].
• Порядок - Регламент, утвержденный ПП ВС от 31.10.2019 № 41 (в изложении Блажеева) [12, с. 652].

§ 6.Третейские суды

Природа

• Арбитраж (третейское разбирательство) - процесс разрешения спора и принятия решения третейским судом [8, с. 2]. Особенности [8, с. 2]:
  • автономия воли и конфиденциальность;
  • беспристрастность и независимость арбитров;
  • недопустимость пересмотра решения по существу;
  • соответствие публичному порядку.
• Ярков: третейские суды - органы частной юрисдикции; не отправляют правосудия и не входят в судебную систему, образованную только государственными судами [13, с. 684].
• Специфические принципы - конфиденциальность, автономность арбитражного соглашения, «компетенции-компетенции», недопустимость пересмотра по существу, добровольность обращения [13, с. 683].
• Виды - институционный арбитраж (постоянно действующее арбитражное учреждение) и арбитраж ad hoc [13, с. 683; 8, с. 2].
• Создавать арбитражные учреждения органам власти, государственным учреждениям и корпорациям закон запрещает (извлечение из Закона об арбитраже) [5, абз. 13].

Арбитражное соглашение

• Виды: арбитражная оговорка и отдельное третейское соглашение; третейский договор (о будущих спорах) и третейская запись (о возникшем споре) [13, с. 693].
• Форма: письменная, иначе соглашение недействительно; допускаются обмен письмами и электронными сообщениями, ссылка на документ, обмен состязательными бумагами без возражений; для корпоративных споров - оговорка в уставе [13, с. 694].
• Эффекты: позитивный (обязанность передать спор в арбитраж, компетенция арбитров) и негативный (исключение компетенции государственного суда) [13, с. 695].

Арбитрабельность

• Пленум ВС: неарбитрабельны дела особого производства, групповые иски, споры о созыве собрания и об исключении участника, публично-правовые споры, в том числе налоговые, таможенные, бюджетные [8, с. 9-10].
• Корпоративные споры - только в арбитраж, администрируемый постоянно действующим учреждением с правилами для корпоративных споров [1, ст. 225.1].

Контроль государственного суда

• Иск при арбитражном соглашении оставляется без рассмотрения, если сторона возразила не позднее первого заявления по существу; исключение - соглашение недействительно, утратило силу или неисполнимо [1, ст. 148; 8, с. 9]. Суд проверяет лишь явные признаки этого [8, с. 9].
• Отмена решения - заявление в течение трех месяцев в арбитражный суд субъекта по месту принятия решения; решение, признанное сторонами окончательным (возможно только в институционном арбитраже), не отменяется [13, с. 701]. Основания исчерпывающие [13, с. 702-704]:
  • недееспособность стороны;
  • недействительность соглашения;
  • выход за пределы соглашения;
  • нарушение порядка формирования состава или процедуры;
  • ненадлежащее уведомление;
  • неарбитрабельность и противоречие публичному порядку - устанавливаются судом ex officio.
• Исполнение - добровольно, при уклонении - через исполнительный лист арбитражного суда; основания отказа совпадают с основаниями отмены [13, с. 705-708].
• Банкротство: с открытием конкурсного производства третейский суд теряет компетенцию по спору, подлежащему рассмотрению в деле о банкротстве [11, с. 65].

§ 7.Деятельность адвоката

Правовая основа

• Адвокат - представитель доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже и иных органах разрешения конфликтов [2, ст. 2].
• Вне адвокатской деятельности вправе заниматься урегулированием споров, в том числе в качестве медиатора и третейского судьи [3, ст. 9].
• Не может представлять несколько сторон с противоречащими интересами, «а может лишь способствовать примирению сторон» [3, ст. 11].

Представитель стороны

1. Соблюсти претензионный порядок и срок 30 дней [1, ст. 4].
2. Использовать переговоры, медиацию, судебное примирение, выбрав форму результата (мировое соглашение, признание обстоятельств) [1, ст. 138.2; 1, ст. 138.6].
3. В медиативном соглашении согласовать процессуальные последствия (мировое соглашение, отказ от иска, признание иска) и порядок оплаты медиатора - по Справке ВС (2012) она не относится к судебным издержкам [9, с. 7-8].
4. При составлении договора - продумать медиативную или арбитражную оговорку: письменная форма, институционный арбитраж, пределы споров [13, с. 346, 693-695].
5. При иске в государственный суд вопреки оговорке - заявить возражение не позднее первого заявления по существу [1, ст. 148].
6. Соблюдать трехмесячный срок на отмену решения и ссылаться только на основания закона [13, с. 701-704].

Адвокат-медиатор

• Совет ФПА 16.04.2026 утвердил Положение о Перечне адвокатов-медиаторов: палата субъекта ведет его на сайте и ежегодно передает сведения в ФПА; включение - по заявлению адвоката с документами о дополнительном образовании в медиации [6, абз. 8-11].
• ФПА в правовой позиции 2020 г. возражала против проектного запрета адвокатам быть медиаторами: медиация, как и адвокатская деятельность, не предпринимательская и совместима со статусом, а функции третейского судьи адвокату доступны [7, абз. 15-16].
• ФПА предлагала гарантии независимости адвоката-медиатора [7, абз. 21-22]:
  • письменное исключение конфликта интересов;
  • запрет медиации для бывшего представителя стороны;
  • запрет представительства стороны после медиации.

Арбитраж споров с доверителем и статус арбитра

• Разъяснение КЭС ФПА (утв. 28.11.2024): арбитражная оговорка в соглашении об оказании юридической помощи о передаче споров адвоката с доверителем в третейский суд допустима, если арбитраж администрируется постоянно действующим учреждением; если соглашение заключено в пользу назначенного лица без его согласия, от такой оговорки следует воздерживаться [4, абз. 9-10].
• Арбитром не может быть лицо, чей статус адвоката был прекращен за проступки, несовместимые с профессией (извлечение из ст. 11 Закона об арбитраже) [5, абз. 11].

• АРС: понятие, виды, досудебные / в процессе / внесудебные
• Претензионный порядок: 30 дней, оставление без рассмотрения
• Примирение в АПК
  • принципы, любая стадия
  • порядок: определение, срок
  • результаты: мировое соглашение, отказ, признание
• Переговоры: свобода формы, обязательны по закону или договору
• Медиация
  • медиатор, сроки, конфиденциальность
  • медиативное соглашение: сделка, мировое соглашение, нотариус
• Судебное примирение: судья в отставке
• Третейский суд
  • частная юрисдикция, принципы, виды
  • арбитражное соглашение: форма, эффекты
  • арбитрабельность
  • контроль: оставление иска, отмена, исполнение
• Адвокат: представитель, медиатор, арбитр, оговорка с доверителем