Вопросъ № 89Вопрос № 89

1. Понятие, признаки и основания обеспечительных мер
2. Виды обеспечительных мер
3. Порядок применения: заявление, рассмотрение, исполнение, отмена, обжалование
4. Встречное обеспечение и ответственность за необоснованное обеспечение
5. Предварительные обеспечительные меры
6. Представительство адвокатом интересов сторон

§ 1.Понятие, признаки и основания обеспечительных мер

По Яркову:

• характер - публично-правовой, властный, в отличие от гражданско-правовых способов обеспечения; значение - гарантия исполнения решения и сохранение баланса интересов сторон [5, с. 206];
• признаки: срочность, временный характер, защита интересов заявителя, соразмерность требованию [5, с. 208].

Группы по цели - [5, с. 207].

Пленум ВС:

• цели шире: предотвращение нарушения прав заявителя или неопределенного круга лиц, снижение негативного воздействия нарушений, создание условий для исполнения судебного акта; меры могут быть направлены на сохранение status quo [2, с. 1, 7];
• сфера: имущественные и неимущественные иски, в том числе упрощенное производство и период приостановления производства (без его возобновления), но не приказное производство [2, с. 3-4].

Меры может принять арбитражный суд и по заявлению стороны третейского разбирательства [1, ст. 90; 5, с. 210-211].

Критерии оценки заявления (Пленум ВС 2023) [2, с. 6]:

• разумность и обоснованность требования;
• связь меры с предметом требования;
• вероятность значительного ущерба;
• баланс интересов;
• недопущение нарушения публичных интересов и интересов третьих лиц.

Локальный предмет доказывания (Ярков) [5, с. 214, 216]:

• факты: угроза неисполнения или значительного ущерба и соразмерность;
• носят оценочный характер, устанавливаются по высокой степени вероятности;
• бремя - на заявителе, без выслушивания другой стороны.

Доказательствами могут служить любые сведения [5, с. 216]:

• переписка, свидетельствующая о затягивании;
• необоснованные ходатайства;
• перевод имущества на «родственные» компании;
• инициирование ответчиком собственного банкротства;
• сведения из СМИ.

§ 2.Виды обеспечительных мер

Специальные меры [2, с. 2; 5, с. 209-210]:

• корпоративные споры - ст. 225.6 АПК;
• дела о банкротстве - ст. 46 Закона о банкротстве;
• оспаривание ненормативных актов - приостановление их действия, ч. 3 ст. 199 АПК;
• защита авторских прав - ст. 1302 ГК.

Разъяснения Пленума ВС о конкретных мерах:

• связь с предметом [2, с. 7-8]:
  • есть: запрет отчуждать акции контролирующего лица - иск о взыскании с него убытков; запрет строительства - иск о сносе;
  • нет: арест денег - иск о сносе; арест имущества ООО - требование о выкупе доли;
• соразмерность - арест по общему правилу в пределах цены иска; при солидарных соответчиках - на имущество каждого на сумму требования; с наследников - в пределах стоимости наследства [2, с. 8, 10];
• арест: суд может указать лишь общую стоимость имущества, состав определяет пристав; допустим арест будущих поступлений на счет; залог имущества не препятствует аресту [2, с. 9-10];
• запреты не должны создавать необоснованных препятствий законной деятельности: нельзя запретить проводить общие собрания, но можно запретить принимать решения по отдельным вопросам повестки, кроме обязательных [2, с. 10; 5, с. 208-209];
• приостановление взыскания по исполнительному листу как обеспечительная мера не допускается; приостановление ненормативного акта означает запрет совершать предусмотренные им действия [2, с. 11];
• суд не вправе принять иную меру, чем указана в заявлении, но может удовлетворить заявление в части (в отличие от КАС) [2, с. 8-9].

§ 3.Порядок применения: заявление, рассмотрение, исполнение, отмена, обжалование

Заявление

• Когда подается: с иском, в тексте иска или отдельно в ходе процесса [5, с. 211-212; 2, с. 8].
• Содержание: суд, стороны, предмет спора, размер требований, обоснование причины обращения, конкретная мера, перечень документов; возможно указание встречного обеспечения [5, с. 211-212; 2, с. 8].
• Пороки заявления [2, с. 4-5]:
  • без иска - возвращается (но может быть рассмотрено как заявление о предварительных мерах, если отвечает ст. 99 АПК);
  • при несоблюдении требований - оставляется без движения;
  • повторное с теми же основаниями после вступившего в силу отказа - не принимается.
• Заявление, поданное с иском, рассматривается после принятия иска к производству, который решается в возможно короткий срок [2, с. 5].

Рассмотрение

• Судьей единолично, не позднее следующего дня после поступления, без извещения сторон [1, ст. 93].
• По корпоративным спорам возможно заседание с вызовом сторон [5, с. 213].
• Отказ - при отсутствии оснований ст. 90 АПК; он не препятствует повторному обращению при новых обстоятельствах [1, ст. 93; 2, с. 8].
• Определение может быть отдельным актом или частью другого определения [2, с. 9].

Исполнение

Определение исполняется немедленно [1, ст. 96; 2, с. 11-12, 15, 21]:

• выдается исполнительный лист;
• копии направляются лицам, участвующим в деле, и регистрирующим органам;
• за неисполнение - судебный штраф;
• истец вправе взыскать убытки от неисполнения в том же суде.

Замена и отмена

• Замена - если мера стала недостаточной или значительно ущемляет права ответчика; бремя доказывания на заявителе замены [2, с. 12].
• Отмена - по ходатайству лица, участвующего в деле, в заседании в пятидневный срок, а при внесении ответчиком встречного обеспечения - не позднее следующего дня [1, ст. 97].
• Основания отмены [2, с. 12-13]:
  • отпала необходимость;
  • мера стала несоразмерной;
  • нарушает права;
  • внесена спорная сумма;
  • замена ненадлежащего ответчика.
• Об отмене вправе просить и лица, не привлеченные к делу [2, с. 12-13].
• Заявление об отмене рассматривает суд, в производстве которого находится дело [2, с. 13].

Срок действия

§ 4.Встречное обеспечение и ответственность за необоснованное обеспечение

• Суд может признать встречное обеспечение ненадлежащим по форме или сумме (сомнения в гаранте, невозможность быстрой реализации) [2, с. 18-19].
• Непредоставление встречного обеспечения само по себе не основание отказа, а его предоставление без оснований ст. 90 - не основание принятия мер (п. 45 ПП ВС № 15, ранее п. 11 ПП ВАС № 55) [2, с. 18; 5, с. 225].
• Если ответчик потребовал встречное обеспечение уже после принятия мер и оно не предоставлено, меры отменяются только по его ходатайству [2, с. 18; 5, с. 225].

Убытки и компенсация

• Кто и когда: ответчик и другие лица после вступления в силу акта об отказе в иске (а также при оставлении без рассмотрения и прекращении по ряду оснований) [1, ст. 98; 5, с. 223].
• Что по выбору [1, ст. 98; 5, с. 223]:
  • убытки по ГК;
  • компенсация: по корпоративным спорам - от 10 тыс. до 1 млн руб., по другим - от 1 тыс. до 1 млн руб.
• Куда: иск подается в суд, рассматривавший дело [1, ст. 98; 5, с. 223].
• Взыскание может быть обращено на внесенное встречное обеспечение, в том числе через обеспечительную меру за его счет [2, с. 20-21].

§ 5.Предварительные обеспечительные меры

По Яркову, главный эффект - неожиданность для ответчика, который иначе успеет скрыть имущество после получения претензии или иска; они могут стимулировать внесудебное урегулирование [5, с. 218].

Условия и порядок [1, ст. 99; 5, с. 218-220; 2, с. 16]:

1. Требование относится к компетенции арбитражного суда; действуют общие основания ч. 2 ст. 90 АПК.
2. Подсудность по выбору заявителя: по его адресу, по месту нахождения денег или имущества, по месту нарушения прав; по корпоративным спорам - только по адресу юридического лица. Пленум: подача по месту имущества обоснованна, если там значительный объем имущества должника.
3. Встречное обеспечение в размере суммы обеспечения обязательно; без него заявление оставляется без движения.
4. Уплата госпошлины [1, ст. 90].
5. Определение устанавливает срок для иска - не более 15 дней, а если обязателен претензионный порядок - срок для претензии (до 15 дней) и для иска (до 5 дней после срока досудебного урегулирования).
6. Если доказательства направления претензии или подачи иска не представлены в срок, суд отменяет обеспечение; после подачи иска меры действуют как обеспечение иска без нового определения.
7. Должник может просить заменить меры встречным обеспечением; при непредъявлении иска или отказе в нем - право на убытки или компенсацию по ст. 98 АПК.

• Обжаловать определение о предварительных мерах вправе любое лицо, чьи права и интересы им затрагиваются [2, с. 17].
• Досудебно по ст. 99 АПК можно обеспечить и доказательства (ч. 4 ст. 72 АПК) [5, с. 199].

§ 6.Представительство адвокатом интересов сторон

На стороне заявителя

Из норм и разъяснений:

1. Проверить, есть ли в доверенности специальное полномочие на подписание заявления об обеспечении [2, с. 3].
2. Выбрать конкретную меру: суд не вправе заменить ее иной [2, с. 8-9].
3. Обосновать хотя бы одно основание ч. 2 ст. 90 АПК и связь меры с предметом требования, соразмерность (цена иска, стоимость имущества) [2, с. 6-8].
4. Собрать доказательства угрозы неисполнения (переписка, отчуждение имущества, исполнительные производства, сведения СМИ) [5, с. 216; 2, с. 7].
5. Для предварительных мер - выбрать суд, внести встречное обеспечение, соблюсти сроки на претензию и иск, иначе меры отменяются, а доверитель рискует убытками или компенсацией [1, ст. 99; 1, ст. 98].
6. При отказе - подать повторное заявление при новых обстоятельствах или обжаловать отказ [2, с. 8; 1, ст. 93].

На стороне ответчика

Четыре средства защиты по Яркову [5, с. 221-223]:

• заявление об отмене мер;
• заявление о замене одной меры другой (например, ареста денег арестом имущества для продолжения хозяйственной деятельности);
• иск о возмещении убытков или компенсации;
• встречное обеспечение.

Дополнительно:

• ходатайство об отмене рассматривается тем же судом и, по оценке Яркова, эффективнее обжалования [5, с. 222-223];
• ответчик может сам ходатайствовать о встречном обеспечении со стороны истца [1, ст. 94; 2, с. 18].

• Обеспечительные меры (ст. 90 АПК)
  • срочные, временные, соразмерные
  • основания: угроза неисполнения; значительный ущерб
  • критерии ВС: связь, соразмерность, баланс, публичный интерес
• Виды (ст. 91): арест, запрет, обязание, хранение, приостановление взыскания и реализации; перечень открыт
• Порядок
  • заявление: конкретная мера, обоснование
  • единолично, на следующий день, без извещения
  • немедленное исполнение, штраф
  • замена, отмена (5 дней), срок действия
  • обжалование: изменение ч. 7 ст. 93 в 2023
• Встречное обеспечение (ст. 94); убытки и компенсация (ст. 98)
• Предварительные меры (ст. 99)
  • до иска; подсудность по выбору; встречное обеспечение обязательно
  • срок на иск до 15 дней; иначе отмена
• Адвокат
  • специальное полномочие в доверенности
  • заявитель: доказать угрозу, связь, соразмерность
  • ответчик: отмена, замена, депозит, убытки