Вопросъ № 134Вопрос № 134

1. Право на защиту и защитник: исходные положения
2. Основания участия защитника: соглашение и назначение
3. Обязательное участие защитника
4. Отказ от защитника
5. Решение Совета ФПА «О двойной защите»
6. Деятельность адвоката: вступление в дело, отказ подзащитного, двойная защита

§ 1.Право на защиту и защитник: исходные положения

• Конституция: каждому - квалифицированная юридическая помощь; задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому - помощь адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения [2, ст. 48].
• Пленум ВС [13, с. 1-2]:
  • обеспечение права на защиту - обязанность государства, принцип всех стадий;
  • право на защиту включает право пользоваться защитником и право защищаться лично;
  • процессуальные права обвиняемого не ограничиваются участием защитника.
• Головко:
  • принцип имеет публично-правовое значение: отказ от права на защиту невозможен (в отличие от отказа от защитника); злоупотребление не влечет лишения права - необоснованные ходатайства отклоняются, но право заявлять их сохраняется [19, с. 239];
  • обязательное участие защитника показывает, что право на защиту важно и для общества и государства, заинтересованных в изобличении действительно виновных [19, с. 288].

§ 2.Основания участия защитника: соглашение и назначение

• Стандарт ФПА: основания защиты - соглашение об оказании юридической помощи либо постановление о назначении защитника, вынесенное дознавателем, следователем или судом при соблюдении порядка назначения [4, абз. 9].
• Защита осуществляется на основании ордера; процессуальные полномочия - с момента вступления в дело [4, абз. 10; 1, ст. 49].

Переход от соглашения к назначению

• Неявка приглашенного защитника 5 суток: орган или суд вправе предложить пригласить другого, а при отказе - назначить защитника в порядке Совета ФПА [1, ст. 50]. Головко: пропуск срока не лишает права на защитника, а меняет вид защиты [19, с. 289].
• Защитник 5 суток не может участвовать в конкретном действии, а лицо не приглашает другого и не просит о назначении - следователь вправе провести действие без защитника, кроме случаев п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК [1, ст. 50].
• При задержании или заключении под стражу срок - 24 часа; при отказе от назначенного защитника следственные действия возможны без защитника, кроме случаев п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК [1, ст. 50; 19, с. 289].

Порядок назначения

• Утвержден решением Совета ФПА от 15.03.2019 (ред. 2020, 2021, 2025) на основании ч. 3 ст. 50 УПК [6, абз. 13; 6, абз. 24-33].
• Принципы: независимость адвокатуры, равноправие адвокатов, территориальность, непрерывность защиты, централизация и информатизация распределения поручений [6, абз. 13; 6, абз. 24-33].
• Этический запрет: адвокат не вправе оказывать помощь по назначению в нарушение порядка, установленного Советом ФПА [7, ст. 9].
• Оплата назначенного защитника - из федерального бюджета [1, ст. 50]; по Головко, это процессуальные издержки, поэтому говорить о «бесплатном» защитнике не совсем верно [19, с. 292].

Когда защитник не может участвовать

• Одно лицо не может защищать двух лиц с противоречащими интересами [1, ст. 49; 1, ст. 72; 13, с. 5].
• Ст. 72 УПК исключает участие защитника [1, ст. 49; 1, ст. 72; 13, с. 5]:
  • ранее выступавшего в деле в иной роли;
  • родственника должностных лиц по делу;
  • оказывающего или оказывавшего помощь лицу с противоположными интересами.

§ 3.Обязательное участие защитника

• Момент: в случаях п. 1-5 - с моментов ч. 3 ст. 49 УПК; в случаях п. 6-8 - с момента заявления ходатайства [1, ст. 51].
• Обеспечение: если защитник не приглашен, участие обеспечивают дознаватель, следователь или суд [1, ст. 51].
• Значение п. 1 (Головко): без формально выраженного отказа расследование и рассмотрение дела без защитника незаконно [19, с. 288].

§ 4.Отказ от защитника

Условия действительного отказа

1. Инициатива самого подозреваемого или обвиняемого [1, ст. 52].
2. Письменная форма; при следственном действии - отметка в протоколе [1, ст. 52].
3. Добровольность и явность.
   • Нежелание пользоваться защитником выражено «явно и недвусмысленно» [13, с. 6].
   • Головко: следователь и суд выясняют мотивы; если причина - отсутствие средств, разъясняется возможность освобождения от оплаты [19, с. 290].
4. Не вынужденный отказ. Отказ ввиду отсутствия средств, неявки приглашенного или назначенного адвоката, а также отказ от конкретного адвоката - не отказ по ст. 52 УПК [13, с. 6].
5. В суде отказ принимается, если участие защитника фактически обеспечено судом; принятие отказа мотивируется [13, с. 6; 19, с. 290].

Последствия отказа

• При обязательности участия по п. 2-8 ч. 1 ст. 51 УПК отказ орган не связывает: он не обязателен, а следственные действия без защитника недопустимы [1, ст. 50; 1, ст. 52].
• Показания без защитника, в том числе после отказа от него, не подтвержденные в суде, недопустимы [1, ст. 75; 18, с. 5].
• Головко: отказ позволяет переходить от защиты по назначению к защите по соглашению, которая всегда процессуально приветствуется [19, с. 290].

• Отказ адвоката от защиты запрещен - адвокат не вправе отказаться от принятой защиты [1, ст. 49; 3, ст. 6; 7, ст. 13; 4, абз. 35].
• Головко видит в запрете гарантию права иметь защитника-профессионала, противопоставляя его праву обвиняемого отказаться от защитника [19, с. 290].

§ 5.Решение Совета ФПА «О двойной защите»

Повод

Совет ФПА получил сообщения из ряда регионов о тенденции назначать судами наряду с защитниками по соглашению, вопреки воле подсудимых, защитников-дублеров [5, абз. 6-10]:

• отказы от дублеров не принимались, протестующих подсудимых удаляли из зала;
• самоотводы дублеров расценивались как отказ от защиты;
• «неудобных» защитников по соглашению удаляли, дело завершали с дублером;
• мотив судов - непрерывность процесса при неявках защитников по соглашению.

Содержание решения (27.09.2013, ред. 28.11.2019)

• Опора на КС РФ [5, абз. 16-17]:
  • Определение от 17.10.2006 № 424-О: право отказаться от защитника исключает принуждение к реализации права вопреки воле;
  • Определение от 08.02.2007 № 251-О-П: помощь защитника не может зависеть от усмотрения органа вне обстоятельств обязательного участия.
• Дополнения 2019 г. - в п. 1 включены [8, абз. 5-7; 5, абз. 19-20]:
  • п. 18 ПП ВС № 29: суд может не признать право на защиту нарушенным, если ограничение обусловлено явно недобросовестным использованием правомочий;
  • Постановление КС от 17.07.2019 № 28-П: отклонение отказа от назначенного защитника при защитнике по соглашению допустимо при злоупотреблении, дезорганизующем процесс, но решение обоснованное и мотивированное и не лишает приглашенного защитника возможности выполнить поручение.
• Рекомендации палатам (п. 2.1).
  • Предусмотреть в региональных порядках запрет участвовать по назначению в защите лиц против их воли, если их защищают адвокаты по соглашению [5, абз. 22].
  • Участие назначенного защитника наряду с защитником по соглашению допустимо, «лишь в том случае», если отклонение отказа мотивировано злоупотреблением обвиняемого или приглашенного защитника и вынесено обоснованное постановление с конкретными фактами дезорганизации процесса [5, абз. 23; 8, абз. 10].
  • Решение в порядке дискреции «с одной лишь ссылкой на ч. 2 ст. 52 УПК РФ» не основание дублирования и «вынуждает назначенного защитника устраниться от участия в деле» [5, абз. 23; 8, абз. 10].
• Санкция - дисциплинарный проступок вплоть до прекращения статуса [5, абз. 24].
• Обратная сторона. Если защитник по соглашению или по назначению 5 суток не может участвовать, назначенный по ст. 50 УПК адвокат обязан принять защиту; палатам рекомендовано принципиально реагировать на неявки и затягивание процессов без уважительных причин [5, абз. 25-26].

Развитие в актах ФПА

• Рекомендации Совета ФПА об обеспечении непрерывности защиты по назначению (28.11.2019): недопустима защита по назначению наряду с защитой тех же лиц по соглашению, кроме случая п. 18 ПП ВС № 29; во всех прочих случаях назначенный защитник не вправе участвовать или продолжать участие при защитнике по соглашению, от которого лицо не отказалось и который не отведен [9, абз. 18-19].
• Памятка ФПА 2025: адвокат не вправе вступать в дело по назначению, если у подзащитного есть добросовестно работающий адвокат по соглашению [10, абз. 139-141].
• ФПА сообщала Счетной палате, что значительная часть дисциплинарных производств связана с «двойной защитой» и необоснованными заменами адвокатов [11, абз. 33].

§ 6.Деятельность адвоката: вступление в дело, отказ подзащитного, двойная защита

1. Проверка оснований. Перед вступлением по назначению выяснить, есть ли защитник по соглашению или ранее назначенный; при защитнике по соглашению - убедиться в его надлежащем уведомлении и потребовать копию мотивированного процессуального решения о назначении [9, абз. 16-17].
2. Устранение. Назначение с нарушением правил, прежний защитник не уведомлен или нет мотивированного решения, исключающего его участие, - адвокат обязан устраниться, сделав заявление [9, абз. 20; 5, абз. 23].
3. Первое свидание. Выяснить обстоятельства, препятствующие защите; адвокату по назначению - разъяснить право пригласить защитника по соглашению; уведомить иных адвокатов подзащитного о своем участии [4, абз. 13-15; 4, абз. 22].
4. Отказ подзащитного от адвоката.
   • Выяснить, не вынужденный ли отказ (деньги, неявка адвоката, недоверие конкретному адвокату): такой отказ не является отказом по ст. 52 УПК и не освобождает суд от назначения защитника [13, с. 6].
   • В обязательных случаях п. 2-8 ч. 1 ст. 51 УПК учитывать, что следственные действия без защитника недопустимы [1, ст. 50; 1, ст. 51].
5. Сам адвокат не может отказаться от защиты; освобождение назначенного защитника - лишь в случаях закона (отвод, принятие отказа, вступление адвоката по соглашению и др.) и по уважительным причинам [7, ст. 13; 9, абз. 22].
6. Добросовестность защитника по соглашению. Чтобы не дать повода к назначению дублера, заблаговременно уведомлять суд о невозможности явки и согласовывать даты заседаний [12, абз. 7-10; 5, абз. 26].

• Основания участия защитника
  • соглашение (приглашение), несколько защитников
  • назначение: по просьбе или при обязательности; Порядок ФПА 2019
  • 5 суток / 24 часа; выбор конкретного назначенного не предусмотрен
• Обязательное участие (ст. 51 УПК)
  • нет отказа; несовершеннолетие; недостатки; язык
  • свыше 15 лет, пожизненное; присяжные; особый порядок; сокращенное дознание; заочно
• Отказ от защитника (ст. 52 УПК)
  • инициатива, письменно, явно, добровольно
  • не обязателен для органа; не вынужденный (деньги, неявка)
  • в суде - при фактически обеспеченном защитнике
  • от права на защиту отказаться нельзя (Головко)
• Двойная защита (Совет ФПА 2013/2019)
  • дублер против воли - запрет
  • исключение: мотивированное решение о злоупотреблении (п. 18 ПП № 29, КС № 28-П)
  • ссылка лишь на ч. 2 ст. 52 УПК - устраниться; иначе дисциплинарный проступок