Вопросъ № 136Вопрос № 136

1. Процессуальный статус подозреваемого
2. Уведомление о подозрении в совершении преступления
3. Задержание подозреваемого: понятие и основания
4. Процессуальный порядок задержания
5. Сроки задержания и освобождение
6. Осуществление адвокатом защиты подозреваемого

§ 1.Процессуальный статус подозреваемого

Формальный подход (Головко)

• Статус возникает не из фактического преследования или появления доказательств причастности, а из определенного решения или действия: есть доказательства, но лицо не задержано и мера пресечения не применена - подозреваемым в процессуальном смысле оно не является [10, с. 280].
• Во всех случаях, кроме уведомления, лицо становится подозреваемым «попутно», автоматически и независимо от желания следователя (дознавателя); уведомление возможно только при дознании и требует специального решения [10, с. 280].

Временный характер

• Задержание или мера пресечения до обвинения - не более 10 суток (в исключительных случаях - не более 45 суток по ст. 100 УПК) [10, с. 280; 1, ст. 100].
• Возбуждение дела в отношении лица - до предъявления обвинения [10, с. 280; 1, ст. 100].
• Уведомление - до окончания дознания [10, с. 280; 1, ст. 100].
• Далее лицо становится обвиняемым, свидетелем или выбывает из процесса [10, с. 280; 1, ст. 100].
• Обвинение не предъявлено в 10 суток - мера пресечения немедленно отменяется [1, ст. 100].

Права подозреваемого

Перечень прав [1, ст. 46; 10, с. 281]:

• знать, в чем он подозревается, получить копию постановления о возбуждении дела, протокола задержания или постановления о мере пресечения;
• давать объяснения и показания либо отказаться от них; при согласии его предупреждают, что показания могут быть использованы как доказательства и при последующем отказе от них (кроме случая п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК);
• пользоваться помощью защитника с момента, указанного в п. 2-3.1 ч. 3 ст. 49 УПК, и иметь с ним свидание наедине и конфиденциально до первого допроса;
• представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, давать показания на родном языке, пользоваться переводчиком бесплатно;
• знакомиться с протоколами следственных действий с его участием и подавать замечания; участвовать с разрешения следователя в действиях по своему ходатайству;

• приносить жалобы; защищаться иными не запрещенными средствами.

• Задержанный допрашивается не позднее 24 часов с момента фактического задержания; ему предоставляется один телефонный разговор на русском языке [1, ст. 46].

• Головко [10, с. 281]:
  • срок 24 часов не установлен для возбуждения дела в отношении лица и меры пресечения до обвинения, но его разумно соблюдать и там;
  • перед допросом разъясняется ч. 1 ст. 51 Конституции;
  • перечень прав ч. 4 ст. 46 не исчерпывающий;
  • обязанности прямо не названы, но вытекают из УПК (являться по вызову, не уклоняться от следствия и др.).

§ 2.Уведомление о подозрении в совершении преступления

Содержание уведомления

Реквизиты уведомления [1, ст. 223.1]:

• дата и место составления; кто составил;
• ФИО, дата и место рождения подозреваемого;
• описание преступления с местом, временем и другими обстоятельствами по п. 1 и 4 ч. 1 ст. 73 УПК;
• пункт, часть, статья УК;
• при нескольких преступлениях - в каких деяниях лицо подозревается по каждой норме; при нескольких подозреваемых - вручается каждому;
• копия направляется прокурору.

Назначение

• Введено в 2007 году, когда дознание допустили по делам, возбужденным по факту: обвиняемый при дознании появляется только с обвинительным актом, и лицу, против которого собраны доказательства, нужен был статус для защиты [10, с. 647].
• На предварительном следствии института нет - его место занимает привлечение в качестве обвиняемого [10, с. 646].
• С момента вручения уведомления участвует защитник [1, ст. 49].

Таблица по [10, с. 647-648]. Вывод Головко: фундаментальных различий нет, различия скорее терминологические [10, с. 648].

§ 3.Задержание подозреваемого: понятие и основания

• Конституция: до судебного решения лицо не может быть задержано на срок более 48 часов [2, ст. 22]; каждый задержанный имеет право на помощь адвоката (защитника) с момента задержания [2, ст. 48].

Общее основание

• Подозрение в преступлении, за которое может быть назначено лишение свободы [1, ст. 91].
• Головко: от полиции нельзя требовать точной квалификации, но она должна иметь основания полагать, что пресекаемое поведение - преступление, наказуемое лишением свободы; иначе задержание заведомо незаконно [10, с. 417-418].

• Головко: перечень закрытый; первые три основания самодостаточны, «иные данные» требуют одного из четырех дополнительных условий; «потерпевший» в ст. 91 толкуется фактически, без постановления о признании потерпевшим [10, с. 418-419].

§ 4.Процессуальный порядок задержания

1. Фактическое задержание и доставление. Статус подозреваемого возникает в момент задержания, а не доставления; тогда же возникает право на защитника; возможен личный обыск без отдельного постановления (ч. 2 ст. 184 УПК) [10, с. 420; 1, ст. 93].
2. Протокол задержания - не более 3 часов после доставления в орган дознания или к следователю [1, ст. 92]:
   • отметка о разъяснении прав по ст. 46 УПК;
   • дата и время составления, дата, время, место, основания и мотивы задержания, результаты личного обыска;
   • подписи составившего и подозреваемого;
   • если защитник участвует с момента фактического задержания, его участие в составлении протокола обязательно.
3. Сообщение прокурору - письменно в течение 12 часов с момента задержания [1, ст. 92].
4. Уведомление о задержании [1, ст. 96]:
   • не позднее 3 часов с момента доставления - один телефонный разговор на русском языке в присутствии следователя (дознавателя) для уведомления близких; при отказе или невозможности уведомляет следователь (дознаватель);
   • не позднее 12 часов уведомляются командование (военнослужащий), начальник органа (сотрудник ОВД), Общественная палата и ОНК (член ОНК), адвокатская палата (адвокат), посольство или консульство (иностранец);
   • уведомление может не производиться по мотивированному постановлению с согласия прокурора в интересах сохранения тайны, кроме задержания несовершеннолетнего.
5. Допрос - не позднее 24 часов с момента фактического задержания; до него по просьбе подозреваемого - свидание с защитником наедине и конфиденциально; свидание свыше 2 часов может быть ограничено с предварительным уведомлением, но не менее 2 часов [1, ст. 46; 1, ст. 92].
6. Меры попечения о детях, иждивенцах, престарелых родителях и сохранности имущества задержанного [1, ст. 160].

• Головко:
  • закон не уточняет, возбуждать дело до или после протокола; автор считает, что сначала составляется протокол, но дело должно быть возбуждено не позднее 24 часов с фактического задержания, иначе нельзя выполнить требование о допросе [10, с. 420];
  • из требования свидания до допроса следует, что защитник должен прибыть не позднее 22 часов после фактического задержания [10, с. 422].

§ 5.Сроки задержания и освобождение

• 48 часов с момента фактического задержания до судебного решения; в условиях военного положения по тяжким и особо тяжким - 30 суток [1, ст. 5; 1, ст. 94; 2, ст. 22].
• Ходатайство о заключении под стражу - судьей в течение 8 часов с поступления материалов, с участием подозреваемого, прокурора и защитника [1, ст. 108].
  • Головко: 48 часов ограничивают лишь досудебную часть задержания, до решения суда, а не до доставления в суд; органы должны обращаться в суд заранее, иначе задержанного придется отпустить [10, с. 421].
• Продление судом до 72 часов с момента судебного решения - при признании задержания законным и обоснованным, по ходатайству стороны для представления дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности стражи; в постановлении указываются дата и время окончания [1, ст. 108; 6, с. 9].
  • Головко: суд не продлевает по своей инициативе; на практике этим пользуется защита, например, чтобы получить медицинскую справку [10, с. 421-422].
  • Исключение - неявка обязательного защитника: судья продлевает срок задержания, после назначения защитника рассматривает ходатайство по существу [6, с. 12; 10, с. 421].
• При отказе суда в заключении под стражу подозреваемый немедленно освобождается независимо от того, истекли ли 48 часов (кроме избрания залога) [6, с. 10].
• Мера пресечения до обвинения - в исключительных случаях; обвинение предъявляется не позднее 10 суток с момента применения меры или задержания, по ряду преступлений (терроризм, бандитизм и др.) - 45 суток [1, ст. 100].

• Головко [10, с. 422; 6, с. 13]:
  • при продлении срок складывается из досудебной части (до 48 часов) и судебной (до 72 часов); общий максимум - 120 часов, дальнейшее продление недопустимо;
  • задержание заканчивается безусловным освобождением, мерой пресечения, не связанной со стражей, или заключением под стражу по решению суда;
  • время задержания засчитывается в срок содержания под стражей.

§ 6.Осуществление адвокатом защиты подозреваемого

Момент вступления

• Защитник участвует с момента [1, ст. 49]:
  • возбуждения дела в отношении конкретного лица;
  • фактического задержания (ст. 91, 92 УПК) или заключения под стражу по ст. 100 УПК;
  • вручения уведомления о подозрении;
  • объявления постановления о судебно-психиатрической экспертизе;
  • начала иных мер принуждения или процессуальных действий, затрагивающих права подозреваемого.
• Явка приглашенного защитника невозможна в течение 24 часов с момента задержания - следователь (дознаватель) принимает меры к назначению защитника в порядке совета ФПА [1, ст. 50].
• В досудебном производстве защитником может быть только адвокат [5, с. 4].

Полномочия

• Свидания; сбор и представление доказательств; привлечение специалиста; участие в допросе подозреваемого и иных действиях с его участием или по ходатайству защиты; ознакомление с протоколом задержания, постановлением о мере пресечения, протоколами действий с участием подзащитного; ходатайства, отводы, жалобы [1, ст. 53].
• В ходе следственного действия - краткие консультации, вопросы с разрешения следователя, письменные замечания в протокол [1, ст. 53].
• В участии в действиях по ходатайству защиты отказать нельзя [1, ст. 159].

Минимальные требования Стандарта ФПА

Стандарт принят VIII Всероссийским съездом адвокатов 20.04.2017:

1. Разъяснить право на свидание наедине и конфиденциально и добиться его; при нарушении - внести заявление в протокол [3, абз. 11].
2. На первом свидании [3, абз. 12-17]:
   • выяснить препятствия к принятию защиты;
   • получить согласие подзащитного, если соглашение заключено с иным лицом;
   • при назначении - разъяснить право пригласить защитника;
   • выяснить обстоятельства задержания, проводился ли допрос без адвоката и применялись ли незаконные методы при следственных действиях или ОРМ;
   • выяснить отношение к подозрению.
3. Согласовать позицию, выяснив существо подозрения по документам, которые предъявлялись или должны были предъявляться; при вынужденной позиции без согласования - исходить из презумпции невиновности [3, абз. 18-20].
4. При признании вины - разъяснить последствия и по возможности убедиться, что это не самооговор [3, абз. 21].
5. Обжаловать задержание, избрание меры пресечения и иные меры принуждения по просьбе подзащитного или по своей инициативе [3, абз. 27].
6. Участвовать в следственных действиях с подзащитным, знакомиться с протоколами и приносить замечания; при отказе подзащитного подписать протокол - выяснить мотивы [3, абз. 28-29].

• Комиссия ФПА РФ по этике и стандартам (29.04.2020): адвокат обязан по просьбе подзащитного обжаловать постановление об избрании меры пресечения и участвовать в апелляции - и по назначению, и по соглашению; неявка на заседание по избранию меры не освобождает от обязанности обжаловать [4, абз. 12, 14].

• Подозреваемый (ст. 46 УПК)
  • 4 основания: дело в отношении лица, задержание, мера пресечения до обвинения, уведомление
  • формальный подход; временный статус (10/45 суток)
  • права ч. 4 ст. 46; допрос в 24 часа
  • «лицо, подозреваемое в совершении преступления» - материальный смысл
• Уведомление о подозрении (ст. 223.1)
  • дознание по делу, возбужденному по факту
  • содержание, протокол вручения, допрос в 3 суток, копия прокурору
  • аналог привлечения в качестве обвиняемого
• Задержание
  • понятие: мера принуждения, 48 часов с фактического задержания
  • общее основание: преступление, наказуемое лишением свободы
  • специальные основания + «иные данные» с доп. условием
  • порядок: протокол 3 часа, прокурор 12 часов, звонок 3 часа, допрос 24 часа
  • суд: 8 часов на ходатайство, продление до 72 часов
  • освобождение (ст. 94)
• Адвокат
  • вступление с фактического задержания; назначение через 24 часа
  • первое свидание: обстоятельства задержания, незаконные методы
  • обжалование задержания и меры пресечения