Вопросъ № 153Вопрос № 153

1. Понятие, цель и значение подготовительной части
2. Порядок проведения подготовительной части (гл. 36 УПК)
3. Решения суда в подготовительной части
4. Деятельность адвоката в подготовительной части (общий порядок)
5. Подготовительная часть в суде присяжных: особенности
6. Формирование коллегии присяжных заседателей
7. Участие адвоката в формировании коллегии: тактика и риски

§ 1.Понятие, цель и значение подготовительной части

• Цель (Головко): выяснить, можно ли в данном составе суда, с данными участниками и данным объемом доказательств рассматривать дело по существу; вопросы, требующие непосредственного исследования доказательств, здесь не решаются [11, с. 730].
• Пленум ВС РФ связывает весь этап первой инстанции с обязанностью суда создать сторонам условия для реализации прав, в том числе по представлению доказательств [6, с. 2].
• Нормативная последовательность (Головко): прямого указания на очередность в гл. 36 нет, но порядок статей задает последовательность действий суда; ее нарушение способно поставить под сомнение законность приговора; пример - несвоевременное разъяснение прав переводчику лишает подсудимого возможности своевременно заявить отвод [11, с. 731-732].
• Окончание: подготовительная часть завершается с началом судебного следствия; в последующих заседаниях (после перерыва, отложения) - лишь технические действия (проверка явки, удаление свидетелей), отводы судьям уже не заявляются - только до начала судебного следствия (ч. 2 ст. 64 УПК) [11, с. 732].

§ 2.Порядок проведения подготовительной части

• Проверка явки: суд выясняет, не связана ли неявка с неуведомлением или несвоевременным уведомлением - иначе рассмотрение по существу нарушит права неявившихся [11, с. 730].
• Личность подсудимого:
  • Головко указывает на случаи, когда вместо подсудимого доставлялось иное лицо; личность устанавливается опросом и сличением с фотографией в документе [11, с. 730];
  • Пленум: при отсутствии документов или сомнениях в персональных данных суд предлагает обвинителю представить документы; установление личности не освобождает от выяснения характеризующих данных в судебном следствии [6, с. 2].
• Семисуточный срок - гарантия права на подготовку к защите; по Головко, не может быть сокращен даже с согласия обвиняемого; при изменении обвинения на предварительном слушании считается со дня вручения постановления о назначении заседания с новой формулировкой [1, ст. 265; 11, с. 731].
• Разъяснение прав (Головко): закон говорит о разъяснении, а не об оглашении; подсудимый должен понимать значение прав и иметь реальную возможность ими пользоваться [11, с. 731].

Ходатайства [1, ст. 271]:

• заявитель обосновывает ходатайство; суд выслушивает мнения и удовлетворяет его либо отказывает;
• отказ не препятствует повторному заявлению;
• суд не вправе отказать в допросе свидетеля или специалиста, явившегося по инициативе сторон.

§ 3.Решения суда в подготовительной части

• Во всех случаях решение мотивируется и оглашается [6, с. 3; 11, с. 732].

§ 4.Деятельность адвоката в подготовительной части (общий порядок)

Из норм, Пленума и Стандарта защиты следует:

• проверить соблюдение 7-суточного срока после вручения обвинительного заключения и при нарушении заявить об этом: срок не сокращается даже с согласия подзащитного [1, ст. 265; 11, с. 731];
• заявить отводы составу суда, секретарю, прокурору, эксперту, специалисту, переводчику до начала судебного следствия: позднее отвод судье по общему правилу уже невозможен [1, ст. 266; 11, с. 732];
• заявить ходатайства о вызове свидетелей, специалистов, истребовании документов, исключении недопустимых доказательств с обоснованием; при отказе - повторить их позже [1, ст. 271; 6, с. 3]; привести в суд свидетеля или специалиста защиты, в допросе которых суд отказать не вправе [1, ст. 271; 6, с. 7];
• выразить мнение о возможности рассмотрения дела при неявке участников [1, ст. 272];
• возражать против действий председательствующего при наличии оснований и добиваться занесения нарушений (например, права на свидание с подзащитным) в протокол [3, абз. 11; 3, абз. 32].

§ 5.Подготовительная часть в суде присяжных: особенности

Особенности [1, ст. 327; 11, с. 789]:

1. После доклада о явке сторон секретарь или помощник судьи докладывает о явке кандидатов в присяжные; сами кандидаты на этом этапе в зале не присутствуют.
2. Если явилось менее 14 кандидатов (верховный суд республики, областной и равные им суды, окружной военный суд) или менее 12 (районный, гарнизонный военный суд), председательствующий распоряжается о дополнительном вызове.
3. Сторонам вручаются списки явившихся кандидатов без домашних адресов. Пленум: в списках указываются только сведения, позволяющие сформировать коллегию, - возраст, образование, социальный статус (род деятельности) [7, с. 5].
4. Помимо общих прав председательствующий разъясняет: право на мотивированный отвод; право подсудимого или его защитника и государственного обвинителя на немотивированный отвод; иные права гл. 42 УПК и юридические последствия неиспользования этих прав [1, ст. 327; 7, с. 5].

Права, разъясняемые на этом этапе, по Головко [11, с. 789]:

• задавать вопросы кандидатам;
• заявлять мотивированные и немотивированные отводы;
• заявить о тенденциозности коллегии (ст. 330 УПК);
• высказывать замечания по вопросному листу (ч. 2 ст. 338 УПК);
• возражать против напутственного слова (ч. 6 ст. 340 УПК);

• выступать в прениях при обсуждении последствий вердикта (ст. 347 УПК).

• Отвод председательствующему заявляется и разрешается до формирования коллегии [11, с. 789].

• Предварительный список составляет секретарь или помощник судьи случайной выборкой из общего и запасного списков; проверяются препятствующие обстоятельства (ч. 2, 3 ст. 3, п. 2 ст. 7 Закона о присяжных), участие кандидата как присяжного в течение календарного года, участие по другому делу; при несовпадении данных списка и паспорта кандидат не участвует в формировании коллегии [7, с. 4].
• Извещения кандидатам вручаются не менее чем за 7 суток до заседания [7, с. 4-5].

§ 6.Формирование коллегии присяжных заседателей

Формирование проходит в закрытом судебном заседании [1, ст. 328]. Последовательность по ст. 328 УПК:

1. Вступительное слово председательствующего: представляется, представляет стороны, сообщает, какое дело рассматривается, его предполагаемую продолжительность, разъясняет задачи присяжных и условия участия [1, ст. 328].
2. Разъяснение обязанности правдиво отвечать на вопросы и сообщать сведения о себе и отношениях с участниками; опрос председательствующим о препятствующих обстоятельствах [1, ст. 328].
3. Самоотводы и ходатайства кандидатов об освобождении: решение после выслушивания мнения сторон [1, ст. 328]. Лиц, указанных в ч. 7 ст. 326 УПК, председательствующий освобождает лишь по их письменному или устному заявлению [7, с. 5-6].
4. Опрос кандидатов сторонами: вопросы только о выяснении обстоятельств, препятствующих участию в деле, иные вопросы отклоняются; первой опрашивает сторона защиты [1, ст. 328].
5. Мотивированные отводы: письменные ходатайства передаются председательствующему без оглашения и разрешаются без удаления в совещательную комнату [1, ст. 328; 7, с. 6].
6. Немотивированные отводы - если осталось не менее 12 (10 в районном суде) кандидатов; заявляются вычеркиванием фамилии из списка без оглашения; первым заявляет государственный обвинитель; при нескольких подсудимых - по взаимному согласию, иначе поровну, по большинству или по жребию; председательствующий может дать каждой стороне один дополнительный немотивированный отвод [1, ст. 328].
7. Итоговый список: оставшиеся кандидаты в порядке первоначального списка; в протокол вносятся первые 10 (8 в районном суде), из них первые 8 (6) образуют коллегию, последние 2 - запасные; с учетом сложности дела может быть больше запасных [1, ст. 328].
8. Избрание старшины в совещательной комнате открытым голосованием без участия запасных; присяга [7, с. 7; 11, с. 793].

При роспуске коллегии подготовка возобновляется по ст. 324 УПК без нового предварительного слушания [1, ст. 330; 7, с. 7; 11, с. 793].

Нарушение порядка замены присяжного запасным влечет отмену приговора как постановленного незаконным составом суда [7, с. 7]. Головко: соблюдение всех правил отбора - условие законности состава суда, поэтому любые нарушения порядка отбора существенны [11, с. 793].

§ 7.Участие адвоката в формировании коллегии: тактика и риски

Опрос кандидатов:

• стороны стремятся выявить обстоятельства и психологические установки, влияющие на беспристрастность, и тех, кто будет благосклоннее к их позиции [11, с. 790-791];
• пример Головко: бывший сотрудник правоохранительных органов или кандидат, чьи родственники там работают, может быть склонен к солидарности со следствием; пример вопроса - у кого уже сложилось мнение о виновности подсудимого в силу того, что он привлечен в качестве обвиняемого [11, с. 790].

Практические выводы для защитника из источников:

• Формулировать вопросы точно. Вопрос о привлечении к уголовной ответственности кандидаты иногда понимают как вопрос о судимости [11, с. 792]; вопросы должны пониматься однозначно [7, с. 5].
• Опрашивать первым. Сторона защиты начинает опрос; при нескольких защитниках очередность устанавливается по договоренности [1, ст. 328].
• Мотивированный отвод - письменно, без оглашения; ходатайства приобщаются к делу [1, ст. 328; 11, с. 792].
• Немотивированный отвод принадлежит прежде всего подсудимому; защитник может заявить его только по согласованию с ним, самостоятельно не вправе [11, с. 792]. Это согласуется с запретом занимать позицию вопреки воле доверителя [2, ст. 6; 4, ст. 9]. При нескольких подсудимых защитникам нужно заранее согласовать распределение отводов, иначе закон решит его делением поровну, большинством или жребием [1, ст. 328].
• Просить о дополнительном немотивированном отводе, если число неотведенных кандидатов позволяет [1, ст. 328].
• Заявить о тенденциозности до присяги, мотивированно, с доводами о предубежденности всего состава [1, ст. 330; 7, с. 6-7]. Однородность по одному признаку сама по себе недостаточна: ВС признал обоснованным отказ в роспуске коллегии из одних женщин разного возраста (33-58 лет) и социального положения [11, с. 793].
• Фиксировать нарушения. Весь ход формирования коллегии отражается в протоколе [11, с. 792]; Стандарт обязывает возражать против действий председательствующего и приносить замечания на протокол [3, абз. 28; 3, абз. 32]. Нарушения при отборе - довод апелляции (ст. 389.17 УПК) [11, с. 793].
• Подготовиться заранее. Обязательное участие защитника обеспечивается каждому обвиняемому с момента заявления хотя бы одним из них ходатайства о суде присяжных [7, с. 3]; на предварительном слушании судья выясняет, подтверждает ли обвиняемый ходатайство и понимает ли особенности такого суда, а отказ от него после назначения дела не принимается [7, с. 3].

• Подготовительная часть
  • этап судебного разбирательства, не стадия
  • цель: возможность рассмотреть дело в данном составе
  • нормативная последовательность ст. 261-272 УПК
• Действия суда
  • явка, личность, 7 суток
  • состав суда и отводы
  • разъяснение прав
  • ходатайства сразу после заявления
• Суд присяжных (ст. 327 УПК)
  • явка кандидатов (14 / 12)
  • списки без адресов
  • разъяснение прав на отводы и последствий
• Формирование коллегии (ст. 328 УПК)
  • вступительное слово, самоотводы
  • опрос: первой защита, только препятствующие обстоятельства
  • мотивированные отводы
  • немотивированные отводы: по одному, обвинитель первым
  • 8 + 2 / 6 + 2
  • тенденциозность до присяги (ст. 330 УПК)
• Адвокат
  • вопросы, отводы, согласование с подзащитным
  • протокол и обжалование