Вопросъ № 160Вопрос № 160

1. Обязанность адвоката обжаловать приговор
2. Оценка адвокатом законности и обоснованности приговора
3. Право и объект апелляционного обжалования
4. Порядок принесения апелляционной жалобы
5. Порядок рассмотрения в суде апелляционной инстанции
6. Основания отмены и изменения приговора
7. Пределы прав суда и запрет поворота к худшему
8. Виды решений суда апелляционной инстанции
9. Особенности пересмотра приговора суда присяжных
10. Особенности пересмотра приговора, постановленного в особом порядке

§ 1.Обязанность адвоката обжаловать приговор

• Стандарт защиты (2017): защитник обжалует приговор при наличии оснований, кроме случая, когда подзащитный письменно отказался от обжалования и защитник убежден в отсутствии самооговора [3, абз. 34]; участвует в деле до полного исполнения принятых обязательств [3, абз. 35].
• КПЭА запрещает занимать позицию вопреки воле доверителя, кроме убежденности защитника в самооговоре [2, ст. 9].
• Право апелляции принадлежит защитникам наравне с осужденным и оправданным [1, ст. 389.1].
• Лицо, допущенное в первой инстанции защитником наряду с адвокатом (ч. 2 ст. 49 УПК), вправе обжаловать решение; не участвовавшее в первой инстанции - допускается в апелляции только наряду с адвокатом [4, с. 2].

§ 2.Оценка адвокатом законности и обоснованности приговора

Разъяснения Пленума дают адвокату перечень проверяемых позиций:

• выводы основаны только на доказательствах, непосредственно исследованных в заседании; оглашенные показания используются лишь при соблюдении ст. 276, 281 УПК; нельзя ссылаться на показания неявившихся лиц, если подсудимому не дали их оспорить (очные ставки и т.п.) [5, с. 2-3];
• при отказе от показаний прежние показания оглашаются и используются, только если лицу разъяснялось право не свидетельствовать против себя и близких, а показания подсудимого - если они даны в присутствии защитника [5, с. 3];
• оценены все доказательства, уличающие и оправдывающие, приведены мотивы, по которым одни доказательства отвергнуты; недопустимость доказательства мотивируется [5, с. 3-4];
• содержание доказательств раскрыто, а не перечислено; недопустимо переносить показания из обвинительного заключения без учета судебного разбирательства [5, с. 4];

• обвинительный приговор не основан на предположениях, сомнения толкуются в пользу подсудимого, признание вины без совокупности доказательств недостаточно [5, с. 7].

• Структура проверки задается вопросами ст. 299 УПК (доказанность деяния и его совершения подсудимым, квалификация, виновность, наказание, смягчающие и отягчающие обстоятельства, категория, вид учреждения, иск, конфискация, вещественные доказательства, издержки) и требованиями к описательно-мотивировочной части ст. 307 УПК [1, ст. 299; 1, ст. 307].

• Каждое выявленное отклонение адвокат соотносит с одним из оснований ст. 389.15 УПК, так как жалоба должна содержать доводы с указанием этих оснований [1, ст. 389.6].

§ 3.Право и объект апелляционного обжалования

Право апелляции [1, ст. 389.1; 4, с. 1-2]:

• осужденный, оправданный, их защитники и законные представители;
• государственный обвинитель и (или) вышестоящий прокурор;
• потерпевший, частный обвинитель, их представители;
• иные лица - в части, затрагивающей их права;
• гражданский истец и ответчик - в части иска.

По Головко, законный интерес сторон в обжаловании презюмируется, а право «иных лиц» условно и требует обоснования непосредственного интереса (лица, на имущество которых наложен арест, залогодатели и т.п.); такие жалобы не могут касаться виновности и наказания [12, с. 863-865].

Обжалуются не вступившие в силу решения суда первой инстанции [1, ст. 389.2].

§ 4.Порядок принесения апелляционной жалобы

Куда и через кого - через суд, постановивший приговор [1, ст. 389.3]:

Срок:

• 15 суток со дня постановления приговора, под стражей - со дня вручения копии; с пропуском срока - без рассмотрения [1, ст. 389.4];
• пропущенный по уважительной причине срок восстанавливает суд первой инстанции, отказ обжалуется [1, ст. 389.5]; несвоевременное вручение копии приговора - одно из оснований восстановления [4, с. 6];
• на решения о мере пресечения (стража, домашний арест, залог, запрет действий) - 3 суток [4, с. 6].

Последствия подачи:

• исполнение приговора приостанавливается (кроме случаев ст. 311 УПК); по истечении срока обжалования дело направляется в апелляцию [1, ст. 389.8];
• другие участники извещаются и вправе подать возражения [1, ст. 389.7];
• жалобу можно отозвать до начала заседания; дополнительная жалоба рассматривается, если поступила не позднее чем за 5 суток до заседания; в дополнительной жалобе обвинения после срока нельзя впервые ставить вопрос об ухудшении положения осужденного [1, ст. 389.8].

§ 5.Порядок рассмотрения в суде апелляционной инстанции

Сроки и подготовка:

• начало рассмотрения не позднее 15 суток (районный суд), 30 суток (областной и равный) или 45 суток (апелляционный суд, ВС) со дня поступления дела [1, ст. 389.10];
• стороны извещаются не менее чем за 7 суток [1, ст. 389.11; 4, с. 5];
• если первая инстанция не выполнила требования ст. 389.6-389.7 УПК или ограничила право на ознакомление с протоколом, дело возвращается [1, ст. 389.11; 4, с. 4].

Защитник:

• обязателен в случаях ст. 51 УПК; при отсутствии отказа судья назначает его [1, ст. 389.12; 4, с. 7];
• отказ не принимается, если он вынужденный или лицо не может защищаться самостоятельно [4, с. 7].

Порядок заседания [1, ст. 389.13]:

1. Доклад судьи о приговоре и жалобах.
2. Выступление подателя жалобы, возражения другой стороны, ходатайства.
3. Судебное следствие (по жалобе на итоговое решение) - при удовлетворении ходатайств или по инициативе суда:
   • отказать в ходатайстве лишь потому, что его отклонила первая инстанция, нельзя;
   • новые доказательства - если обоснована невозможность их представления по не зависящим от стороны причинам;
   • с согласия сторон - без проверки доказательств.
4. Прения (первым - податель жалобы) и последнее слово - обязательны независимо от проведения следствия [1, ст. 389.14; 4, с. 8].

По жалобе на промежуточное решение судебное следствие, прения и последнее слово не проводятся [4, с. 8].

§ 6.Основания отмены и изменения приговора

• На практике основание отмены чаще всего связано с правом на защиту (ненадлежащее извещение подсудимого, недостаточное время для подготовки к прениям, противоречие интересов подзащитных одного адвоката и др.) [12, с. 889].
• Пленум требует реагировать на каждое нарушение права на защиту, вплоть до отмены решения или частного определения в адвокатскую палату [6, с. 7].

§ 7.Пределы прав суда и запрет поворота к худшему

• Ревизионное начало в пользу осужденного. Вне зависимости от доводов жалобы суд проверяет наличие оснований, не влекущих ухудшения, и исправляет нарушения в отношении всех затронутых осужденных [4, с. 10].
• Поворот к худшему:
  • обвинительный приговор изменяется в худшую сторону только по представлению прокурора или жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их представителей; оправдательный отменяется лишь по их представлению или жалобе на незаконность и необоснованность оправдания [1, ст. 389.24; 4, с. 9];
  • апелляция не вправе отменить оправдательный приговор и сразу постановить обвинительный - только передать дело на новое рассмотрение [4, с. 11-12];
  • отмена оправдательного приговора по мотивам нарушения права обвиняемого на защиту не допускается; его основание может быть изменено по жалобе оправданного или защитника [6, с. 7; 1, ст. 389.26];
  • после отмены по основаниям, не связанным с ухудшением, при новом рассмотрении нельзя применить закон о более тяжком преступлении или усилить наказание [6, с. 7-8].

§ 8.Виды решений суда апелляционной инстанции

• В случаях 2, 3, 5 постановляется апелляционный приговор, в остальных - апелляционное определение или постановление [1, ст. 389.20].

• Перечень не исчерпывающий: суд вправе, например, прекратить дело с назначением судебного штрафа или освободить от наказания за давностью, изменить категорию преступления [4, с. 11].

• Прекращение дела - при основаниях ст. 24, 25, 27, 28 УПК [1, ст. 389.21].

• Передача на новое разбирательство - только при нарушениях, неустранимых в апелляции (незаконный состав суда, нарушение подсудности, невосполнимое нарушение права на защиту); суд должен указать, почему не может устранить нарушение сам [1, ст. 389.22; 4, с. 10].
• Новое решение - если нарушение устранимо в апелляции [1, ст. 389.23]. Пленум ориентирует апелляцию рассматривать дело по существу, а не передавать на новое рассмотрение [4, с. 10].

• Изменение приговора: смягчение или усиление наказания, применение закона о менее или более тяжком преступлении, изменение размера возмещения, вида исправительного учреждения и др. [1, ст. 389.26].

• Решение должно быть мотивировано, в том числе при оставлении приговора без изменения [4, с. 12].

• Приговор вступает в силу в день апелляционного решения, если не отменен с передачей на новое рассмотрение или возвращением прокурору [1, ст. 390; 4, с. 13].

§ 9.Особенности пересмотра приговора суда присяжных

• Пленум: такие приговоры не пересматриваются по несоответствию выводов фактическим обстоятельствам; доказательства, относящиеся к фактическим обстоятельствам обвинения, апелляция не проверяет [4, с. 9].
• По Головко, причина - немотивированность вердикта; эта особенность разъясняется обвиняемому при выборе суда присяжных [12, с. 805, 887].
• Однако проверяется, не противоречат ли выводы приговора вердикту; обжаловать можно фактические обстоятельства второй части разбирательства (квалификация, наказание, иск) [12, с. 805-806].

Отмена оправдательного приговора возможна по представлению прокурора или жалобе потерпевшего лишь при нарушениях, которые ограничили право обвинения на представление доказательств или повлияли на содержание вопросов присяжным или их ответов, а также если председательствующий не устранил неясность и противоречивость вердикта [1, ст. 389.25].

Обвинительный приговор по вердикту:

• отменяется или изменяется по основаниям пп. 2-4 ст. 389.15 УПК; приговор, противоречащий вердикту, отменяется с передачей на новое рассмотрение иным составом со стадии после провозглашения вердикта; при соблюдении ст. 389.25 апелляция вправе сама привести приговор в соответствие с вердиктом [1, ст. 389.22; 1, ст. 389.26];
• Головко: фактическое обстоятельство обвинения, не отраженное в вопросном листе, апелляция установить не вправе - приговор отменяется; обстоятельства второй части (судимость, способствование раскрытию) может учесть сама, изменив приговор [12, с. 807-808];
• основания ст. 389.25 УПК влекут отмену и обвинительного приговора, но для оправдательного перечень расширен быть не может [12, с. 807];
• практику по неустраненной противоречивости вердикта см. в ответе на вопрос 159 [8, с. 18-20; 9, с. 35-36].

§ 10.Особенности пересмотра приговора, постановленного в особом порядке

• ПП ВС № 16 (2012) распространяет тот же запрет на приговоры по досудебному соглашению (ст. 317.7 УПК): производство по жалобам по фактическим основаниям при отсутствии иных доводов прекращается [11, с. 8].
• Специальное основание для таких дел - несоблюдение условий досудебного соглашения [1, ст. 389.15].

• Под обвинением, с которым соглашается подсудимый, понимаются фактические обстоятельства, форма вины, мотивы, юридическая оценка, характер и размер вреда [10, с. 4].
• Отсюда предмет жалобы защитника - квалификация (если не меняются факты), наказание, соблюдение условий особого порядка.

• Обязанность обжаловать: ст. 13 КПЭА, п. 16 Стандарта
• Оценка приговора
  • ст. 297, 299, 307 УПК; ПП ВС № 55
  • законность, обоснованность, справедливость
• Апелляция
  • субъекты, итоговые и промежуточные решения
  • 15 суток, через суд первой инстанции
  • содержание жалобы ст. 389.6
  • приостановление исполнения, дополнения за 5 суток
• Рассмотрение: доклад, ходатайства, следствие, прения, последнее слово
• Основания ст. 389.15-389.18
  • безусловные нарушения
• Пределы: ревизия в пользу, поворот к худшему только по жалобе обвинения
• Решения ст. 389.20
• Присяжные: только пп. 2-4; ст. 389.25 для оправдания
• Особый порядок: ст. 317, 389.27; ПП ВС № 60, № 16