Вопросъ № 165Вопрос № 165

1. Право на обжалование и его предмет
2. Обязательный досудебный порядок
3. Жалоба и апелляционная жалоба: сроки, форма, подача
4. Рассмотрение жалобы и решения вышестоящего налогового органа
5. Приостановление исполнения обжалуемого акта
6. Судебное обжалование: подведомственность, сроки, доказывание, решение
7. Имущественные требования: возврат налога и убытки
8. Деятельность адвоката при обжаловании

§ 1.Право на обжалование и его предмет

Предмет (Пленум ВС 2022 г.):

• решение - индивидуальный акт применения права, содержащий волеизъявление, порождающее правовые последствия; наименование документа значения не имеет [5, с. 2-3];
• действие - волеизъявление, не облеченное в форму решения; бездействие - неисполнение возложенной обязанности, в том числе нерассмотрение обращения [5, с. 3; 10, с. 431].

§ 2.Обязательный досудебный порядок

• Если вышестоящий орган не принял решение в установленный срок, акт можно обжаловать в суд [1, ст. 138].
• Решение по жалобе обжалуется в вышестоящий налоговый орган и (или) в суд; решения ФНС России - только в суд; в ФНС России жалоба подается в течение трех месяцев со дня решения вышестоящего органа [1, ст. 138; 1, ст. 139].
• Имущественные требования, вытекающие из реализации актов налоговых органов, также предъявляются только после обжалования этих актов в вышестоящий орган [1, ст. 138].
• Досудебный порядок обязателен и в арбитражном процессе (ч. 5 ст. 4 АПК), и в административном: при его несоблюдении административный иск возвращается (п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС) [4, с. 22; 5, с. 19; 3, ст. 218].

§ 3.Жалоба и апелляционная жалоба: сроки, форма, подача

Таблица составлена по [1, ст. 101; 1, ст. 139; 1, ст. 139.1].

Последствие апелляционной жалобы - обжалованное решение вступает в силу в неотмененной и необжалованной частях [1, ст. 101.2]:

• со дня решения по апелляционной жалобе;
• при принятии нового решения - со дня его принятия;
• при оставлении без рассмотрения - со дня такого решения, но не ранее истечения срока на подачу апелляционной жалобы.

Форма и содержание [1, ст. 139.2]:

• письменно, подпись лица или представителя; можно электронно или через личный кабинет;
• реквизиты:
  • ФИО и место жительства (наименование и адрес организации);
  • обжалуемый акт, действие, бездействие;
  • наименование налогового органа;
  • основания, по которым нарушены права;
  • требования;
  • способ получения решения;
• представитель прилагает документы о полномочиях; можно приложить доказательства.

Оставление без рассмотрения (ст. 139.3 НК) [1, ст. 139.3]:

• нарушение формы или неуказание обжалуемого акта;
• пропуск срока без ходатайства о восстановлении или отказ в восстановлении;
• отзыв;
• повторная жалоба по тем же основаниям;
• устранение нарушения нижестоящим органом;
• разрешение спора судом;
• отсутствие подписи или полномочий представителя;

• ликвидация организации или смерть гражданина при невозможности правопреемства.

• Решение - в пять дней, вручение - в три дня; повторная подача возможна, кроме случаев отзыва, повторности, разрешения спора судом и ликвидации [1, ст. 139.3].

• Отзыв жалобы лишает права повторно обжаловать по тем же основаниям и в том же порядке [1, ст. 138].
• Налоговый орган, получивший жалобу, обязан принять меры к устранению нарушения и в течение трех дней сообщить об устранении вышестоящему органу [1, ст. 139].

§ 4.Рассмотрение жалобы и решения вышестоящего налогового органа

• Лицо до решения вправе представлять дополнительные документы и ходатайствовать о приостановлении рассмотрения для их представления (не более шести месяцев); ходатайство разрешается в пять дней [1, ст. 140].
• Жалоба рассматривается без участия заявителя; с его участием (в том числе по ВКС) - если при обжаловании решения по проверке выявлены противоречия в материалах или несоответствие сведений налогоплательщика материалам нижестоящего органа [1, ст. 140].
• Рассмотрение может быть приостановлено до разрешения судом дела о том же предмете, иного связанного дела или до взаимосогласительной процедуры [1, ст. 140].
• Сроки: по жалобе на решение по ст. 101 НК - один месяц, продление еще на месяц; по иным жалобам - 15 дней, продление на 15 дней; при представлении дополнительных документов срок исчисляется с их получения; решение вручается в три дня [1, ст. 140].

Нарушение процедуры рассмотрения материалов проверки:

• при нарушении существенных условий вышестоящий орган вправе отменить решение и сам рассмотреть материалы по ст. 101 НК [1, ст. 140];
• существенные условия - возможность лица участвовать в рассмотрении материалов лично или через представителя и представить объяснения; их нарушение - безусловное основание для отмены решения вышестоящим органом или судом [1, ст. 101];
• иные нарушения - основание отмены, если привели или могли привести к неправомерному решению [1, ст. 101].

§ 5.Приостановление исполнения обжалуемого акта

• Общее правило: подача жалобы исполнение не приостанавливает [1, ст. 138].
• Организации и ИП [1, ст. 138]:
  • по жалобе на вступившее в силу решение по проверке - приостановление по заявлению, подаваемому одновременно с жалобой, при банковской гарантии (срок действия не менее шести месяцев);
  • решение - в пять дней; отказ возможен лишь при несоответствии гарантии требованиям.
• Граждане, не являющиеся ИП - приостановление в силу закона [1, ст. 138]:
  • решение по проверке и решение об отмене вычета - в части обжалуемых неуплаченных сумм до вступления в силу судебного акта о взыскании;
  • исчисление налога в уведомлении - до истечения 30 дней после отказа (или до судебного акта, если заявлено несогласие);
  • требование или решение о взыскании - до 15 дней после решения по жалобе.
• В суде исполнение может быть приостановлено по процессуальному законодательству [1, ст. 138]; арбитражный суд по ходатайству заявителя может приостановить действие оспариваемого акта [2, ст. 199].

§ 6.Судебное обжалование: подведомственность, сроки, доказывание, решение

Порядок. Жалобы (заявления) в суд рассматриваются по ГПК, АПК, законодательству об административном судопроизводстве [1, ст. 142; 1, ст. 138].

• Арбитражный суд (гл. 24 АПК) - если акт затрагивает права в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; заявители - организации, предприниматели, граждане в этой сфере, прокурор [2, ст. 198; 10, с. 432-434].
• Суд общей юрисдикции (гл. 22 КАС) - остальные споры, в том числе граждан, не ведущих предпринимательскую деятельность; дела, отнесенные к гл. 24 АПК, по КАС не рассматриваются [3, ст. 218; 11, с. 380].

Таблица составлена по [2, ст. 198; 2, ст. 200; 2, ст. 201; 3, ст. 219; 3, ст. 226; 3, ст. 227].

§ 7.Имущественные требования: возврат налога и убытки

§ 8.Деятельность адвоката при обжаловании

• Право на обжалование: ненормативные акты, действия, бездействие; акт проверки не оспаривается
• Досудебный порядок (ст. 138 НК)
  • обязателен, кроме актов по жалобам и актов ФНС
  • соблюден, если жалоба подана надлежаще
  • не нужен для возврата излишне взысканного
• Жалобы
  • апелляционная: до вступления решения в силу
  • обычная: год
  • форма ст. 139.2; оставление без рассмотрения ст. 139.3
• Рассмотрение: месяц или 15 дней; пять вариантов решения
• Приостановление: банковская гарантия; автоматически для граждан
• Суд
  • АПК гл. 24 или КАС гл. 22
  • три месяца с решения по жалобе
  • бремя доказывания на налоговом органе
• Убытки: ст. 35 НК, нужна противоправность органа